Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

• Название: Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах
• Автор: Кирилл Ратников
• Жанр: Юриспруденция

Книга представляет интерес для эмитентов, планирующих размещение ценных бумаг на зарубежных биржах, сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг, представителей органов власти, юристов и специалистов в области международных финансов. В книге дан подробный анализ реализованных проектов АДР и практических проблем, возникающих на рынках США, Великобритании, Европы и Юго-Восточной Азии. Подробно рассмотрены возможности выпуска АДР в процессе приватизации российских эмитентов.

---

75

ADR Concept Release at 56 Fed. Reg. 24428 (May 30, 1991).

76

Lemke Т. The SEC No-Action Letter Process. P. 7—8 (документ получен в электронной форме из архива Американской ассоциации юристов, Группа по ценным бумагам).

77

По сведениям Брэндона Гордона, только с 1971 по 1996 г. Комиссия приняла более 55.000 «писем об отказе от действий».

78

Securities Act, Sec. 8 (e), 15 U.S.C. Sec. 77h (e) (1988); SEA Sec. 21 (a), 15 U.S.C. Sec. 78u (a) (1988).

79

Securities Exchange Act, 15 (b) (4), (bX6) and (c) (4), 15 U.S.C. 78o (h) (4), (b) (6) and (c) (4) (1988); Securities Enforcement Remedies and Penny Stock Reform Act of 1990, Pub. L. No. 101 – 429, 104 Stat. 931 (Oct. 15, 1990).

80

Securities Act 20, 15 U.S.C. 77t (1988); SEA 21 (d), 15 U.S.C. 78u (d) (1988).

81

Первая в США фондовая биржа возникла в 1791 г. в Филадельфии. В 1792 г. 24 нью-йоркских брокера, работавшие с финансовыми инструментами и заключавшие сделки, как и их лондонские коллеги, в кофейнях (самая известная – кофейня «Тонтин»), подписали «соглашение под платаном» (Buttonwood Agreement) о создании Нью-Йоркской фондовой биржи. Основными положениями данного соглашения были заключение сделок только между членами фондовой биржи и фиксированный размер комиссионных (последнее положение было отменено лишь в 1975 г.). См.: The Principal Stock Exchanges of the World. Their Operations, Structure and Development. // Ed. by Spray D.E., Washington, 1964.

82

Schaumann Neils B. Securities Regulation, Gilbert. 1997. P. 8—9, 338—344.

83

N.Y. Gen. Bus. Law Section 359-e (3), (8) (McKinney 1984), 2 Blue Sky L. Rep. (CCH) 42,111; People v. Concord Fabrics, Inc., 83 Misc. 2d 120 (1975).

84

Цит. no: Federal Securities Laws. Р. 1619—1680.

85

Цит. по: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110.

86

Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 90.

87

Цит. no: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110. См. также: Conference Report on National Securities Markets Improvement Act of 1996, H.R. 104—864, 104th Cong., 2nd Sess, 1996—1997 Fed.Sec.L.Rep. (CCH) Para 85,847 at P. 88,650.

88

Материал настоящего Раздела предоставлен компанией Ernst&Young (Сентябрь 2002 г.) и переработан автором.

89

Англо-русский полный юридический словарь. М. 1993. С. 331; перевод Гражданского кодекса РФ на английский язык в журнале The Review of Central and East European Law, V. V. 21, №3 & 4, 1995, P. 323.

90

Model Business Corporations Act Revised Through 1994 (official text). Pretence Hall Law & Business. 1994. По данным Д. Мэйси примерно сорок процентов корпораций, зарегистрированных на фондовых биржах в США, были учреждены в штате Делавэр, «Корпоративный кодекс» которого делает ставку на интересы учредителей и поэтому наиболее популярен среди корпоративной Америки. (Macey J.R. Corporate Law and Governance, A Contractual Prospective // The Journal of Corporate Law, 1993, Vol. 18, №2, P. 206—209.) О выпуске акций и других ценных бумаг см. Главы V – VI, XV «Общего корпоративного закона» штата Делавэр (General Corporation Law Annotated. P. 137—236, 516—533) at Delaware Corporation Law Annotated (1995), The Corporation Trust Company. 21st Ed.1995

91

Landreth Timber Со. v. Landreth (U.S. 1985) и United Housing Foundation, Inc. v. Forman (421 U.S. 837. 95S. Ct. 2051,44 L. Ed. 2d 621, 1975). Также, делом «Ривз против Эрнст энд Янг» дано определение различным видам векселей. (Reves v Ernst & Young (U.S. 1990)).

92

Цит. по: А. В. Майфат С. 85—86. Также см.: SEC v W. J. Howey Co., 328 U. S. 293 (1946).

93

Наиболее значимые судебные решения по применению «теста Ховей»: SEC v Joiner Leasing Со. (определение «инвестиционного контракта»); SEC v Koscot Interplanetary Inc., 497 F. 2nd 473 (5th Cir. 1974) (создание «пирамиды» для распространения продукции (наподобие «Гербалайф») является «инвестиционным контрактом» и регулируется Законами 1933 и 1934 г.); Wals v. Fox Hills Development Corp., 24 F. 3d 1016 (7lh Cir. 1994) (указывается, когда договор на участие в кондоминиуме может быть разновидностью американских ценных бумаг); SEC v. Aqua-Sonic Products (2nd Cir. 1982) (договоры франшизы в ряде случаев признаются американскими ценными бумагами); Hocking v. Dubois (9th Cir. 1989) (определены случаи, в которых покупка кондоминиума в соответствии с коллективным договором о паях является инвестиционным контрактом); United Housing Foundation, Inc. v. Forman (U. S. 1975) (вложение средств через участие в совместном проекте по строительству жилого дома не является американской ценной бумагой); International Brotherhood of Teamsters v. Daniel (U. S. 1979) (трудовой контракт, согласно которому работник вкладывает свой труд в обмен на получение вознаграждения, включая пенсию, сам по себе не является инвестированием и соответственно не является разновидностью американских ценных бумаг); Koch v. Hankins (9th Cir. 1991) (определены случаи, когда участие в партнерстве (полное товарищество) подпадает под определение американских ценных бумаг); Banco Espanol de Credito v. Security Pacific National Bank (2nd Cir. 1992) (сделки продажи участия банка в кредитном договоре новым кредиторам не являются американскими ценными бумагами).

94

Ratner David L. Securities Regulation in a Nutshell. Fourth edition St. Paul. Minn. West Publishing Co., 1992. P. 47; цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P.817—818.

95

Видный теоретик отечественного права о ценных бумагах М. М. Агарков также указывал на важность инвестиционного элемента при определении сущности ценных бумаг в России и в странах континентальной системы. По его словам, сущность института ценных бумаг заключается в том, что ими создается иное распределение риска между участниками правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права. См.: Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Бек. 1994. С. 230—231.

96

Marine Bank (455, U. S. At 559).

97

Цит. пo.: U. S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 802—803, 817—818.

98

Подробнее об этом с.: Майфат А. В. Ценный бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) И Государство и право. 1997. Янв. С. 83—91.

99

Цит. по: Учение о ценных бумагах, С. 233—254.

100

Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М: ЮрИнфоР. 1996. С. 23—24,28—29.

101

Цит. по: Учение о ценных бумагах. С. 188—189.

102

Цит. по: Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 147—253. Также см.: Маркин Я. М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М. 1995.

103

Единообразный торговый кодекс США (1990). МЦФЭР. М. 1996. С. 308.

104

Беседа с профессором Ральфом Винтером в Йельском университете 16 мая 1999 г. (конспект находится у автора).

105

См.: Jennings Edward et al. Securities Regulation, NY, 1995 (наиболее авторитетный труд об инвестиционных ценных бумагах и иных ценных бумагах, имеющих инвестиционную ценность); Chance Don М. An Introduction to Derivatives. The Dryden Press. 4th Ed. 1998 (учебник о «деривативах» и «гибридных» инструментах для студентов школ бизнеса; учебник по данному виду ценных бумаг для юристов готовится профессором Йельского университета Робертой Романо (автор прослушал ее курс весной 1999 г.)).

106

См.: Chalmers & Guest On Bills of Exchange. Sweet & Maxwell. London. 14th Ed. 1991 (классический труд об оборотных документах, претерпевший 14 дополненных переизданий), Р. 5—7, 296—297, а также Brannan J.D. The Negotiable Instruments Law. 1920. P. 3—28 и Schlesinger Rudolf B., Baade Hans W., Damaska Mirjan R. & Herzog Peter E. Comparative Law. Foundation Press. 5th Edition. 1992. P. 797—841.

107

Цит. по: Единообразный торговый кодекс США. С. 12—14.

108

Цит. по: Единообразный торговый кодекс США. С. 155—158.

109

Там же. С. 307—343.

110

Цит. по: Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 147—148.

111

См.: Болдырев Федор Мина замедленного действия // Компания. 2000. 4 дек. №46 (142). С. 42—43 (об использовании форвардных сделок для инвестирования средств в ГКО и о расследовании, проводимом Следственным комитетом МВД).

112

См.: Коней Шерри Де и Такки Кристин Стратегии хеджирования. М.: Инфра-М. 1996.

113

Цит. по: An Introduction to Derivatives. Р. 28—71. Также см.: Arditti Fred D. Derivatives: A Comprehensive Resource for Options, Futures, Interest Rate Swaps, and Mortgage Securities. Boston: Harvard Business School Press 1996; Bernstein Peter L. Capital Ideas: The Improbable Origins of Modern Wall Street. New York: The Free Press. 1992; Hull John Options, Futures and Other Derivative Securities. Upper Saddle River. NJ: Pretence-Hall. 3rd Ed. 1997.

114

Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 15—25, 822—866.28.

115

Соловьев Денис и Фролова Ирина Производная ценная бумага в законодательстве США и России // Рынок ценных бумаг. 2000. №6 (165). С. 44—47.

116

О финансировании Соединенными Штатами разработки российского законотворчества в области ценных бумаг см.: Крутаков Л. Крах бандитского капитализма. // Московский комсомолец. 1999. 6 окт. С. 2.