Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

• Название: Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах
• Автор: Кирилл Ратников
• Жанр: Юриспруденция

Книга представляет интерес для эмитентов, планирующих размещение ценных бумаг на зарубежных биржах, сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг, представителей органов власти, юристов и специалистов в области международных финансов. В книге дан подробный анализ реализованных проектов АДР и практических проблем, возникающих на рынках США, Великобритании, Европы и Юго-Восточной Азии. Подробно рассмотрены возможности выпуска АДР в процессе приватизации российских эмитентов.

---

Удовлетворение просьбы компании, на ценные бумаги которой выпускаются АДА, использовать обсуждаемое Правило делается в форме «положительного заключения» Отдела международного корпоративного финансирования. Комиссия не взимает сбор за освобождение от регистрации и отчетности по Правилу 12g3—2 (b). К письму в Комиссию прилагаются:

– документы и сведения, которые «иностранный частный эмитент» (см. выше) предает гласности или обязан предать гласности в соответствии с законодательством страны государственной регистрации такого эмитента, включая документы, подаваемые в органы власти, находящиеся в публичном доступе, а также заявления и статьи о компании, опубликованные в печатных средствах массовой информации;

– документы и сведения, которые такая компания «распространяет или обязана распространять среди владельцев ее ценных бумаг у себя в стране», в том числе годовые и прочие отчеты и отчеты о выпусках ценных бумаг, а также сведения, требуемые для листинга ценных бумаг компании на фондовых биржах, расположенных за пределами Соединенных Штатов175;

– «в той части, в которой такая информация известна компании или в какой она может такую информацию получить без предпринятия чрезмерных усилий и произведения существенных расходов, — сведения о том, сколько держателей ценных бумаг компании каждого типа» (в том числе обыкновенных и привилегированных акций, если таковые имеются) «являются резидентами США, сколько и какой процент находящихся в обращении ценных бумаг компании каждого типа принадлежит резидентам Соединенных Штатов Америки, при каких обстоятельствах эти ценные бумаги были ими приобретены, а также когда и при каких обстоятельствах было проведено последнее по времени публичное размещение ценных бумаг компанией или ее аффилированным лицом»176.

Комиссия не требует подлинников документов. Обязателен перевод на английский язык пресс-релизов и других материалов, предоставляемых акционерам в стране иностранного частного эмитента. Также допустимо предоставление Комиссии обзора документов («summaries») на английском языке (п. «Ь» Правила 12g3—2).

К письму в Комиссию российские эмитенты, как правило, прилагают переведенные на английский язык:

1) устав и поправки к нему;

2) годовые отчеты;

3) заверенные аудиторами отчеты о финансовых результатах деятельности за год, составленные на неконсолидированной основе (балансы и данные об итогах работы);

4) все российские проспекты эмиссии ценных бумаг компании, включая заявки на регистрацию их новых выпусков;

5) извещения о собраниях акционеров и протоколы общих собраний;

6) другие документы (например, заявления для печати о назначении нового независимого регистратора акций и т. п.).

В соответствии с п. «b» (1) (III) Правила 12g3—2 (b) иностранная компания обязана предоставить Комиссии новую информацию согласно вышеприведенному списку незамедлительно по придании ее гласности («promptly after such information is made public»). Со временем количество собственников АДА может превысить 300 резидентов США, что повлечет предоставление Форм 20-Ф, 8-А и 6-К (см. выше).

9. «Частное размещение» АДА по Правилу 144А

Определение общего содержания правила. В соответствии с Разделом 4 (2) Закона 1933 г., «положения Раздела 5 об обязательной регистрации эмиссии американских ценных бумаг не применяются к сделкам эмитента, не подпадающим под определение публичного размещения ценных бумаг». Правило 144А регулирует частное размещение американских ценных бумаг, включая АДА, среди «квалифицированных институциональных покупателей» («qualified institutional buyers» или «QIBs») и освобождает их эмиссию и первичное размещение от регистрации по Разделу 5 Закона 1933 г. Освобождение от регистрации и отчетности по Закону 1934 г. достигается путем использования Правила 12g3—2.

Формулирование понятия «частного размещения» в судебных прецедентах и актах Комиссии. Закон 1933 г. не дает определения «частного размещения». Впервые оно было дано в судебном решении по делу «Комиссия против Ралстон Пурина» 1953 г.177 Ключевым вопросом, подлежащим разрешению, было определение, является ли размещение акций компании, которые она выкупила на вторичном рынке («treasury stock») для предложения их директорам и управляющим высшего звена, а также любым другим сотрудникам компании, «сделкой, которую нельзя квалифицировать как публичное размещение» по смыслу Раздела 4 (2) Закона 1933 г.

Верховный суд США постановил, что «предложение ценных бумаг, даже если оно не направлено всем работникам компании, тем не менее, является „публичным“ по своему характеру, как в данном случае, так как критерии отбора конкретных лиц, которые управомочены стать покупателями таких бумаг, размыты и не определены признаки, объединяющие группу как единое целое». В случае «Ралстон Пурина» предложение было сделано всем работникам. Так как большинство из них (за исключением директоров и высшего руководства «Ралстон Пурина», располагавших полной информацией о компании) «не были в состоянии принять объективное инвестиционное решение без проспекта эмиссии», имело место «публичное размещение» ценных бумаг, требующее регистрации по Разделу 5 Закона 1933 г.178

В судебных решениях по делам «Хилл Йорк против Американ Интернешенал Франчайзес Инк.» (1971), «Континентал Тобакко» (1972) и «Хендерсен Хайден Стоун» (1972) было определено, что «частные размещения» характеризуются следующим признаками:

– предложение сделано узкой группе инвесторов, определенных родовыми признаками;

– такие инвесторы должны быть «опытными участниками фондового рынка» («sophisticated purchasers»)179;

– инвесторы должны иметь возможность получения от эмитента ценных бумаг всей информации, которая была бы включена в регистрационное заявление;

– у инвесторов должна быть возможность проверки любой корпоративной информации, а также объективной проверки любых положений или сведений, изложенных на встречах с представителями эмитента180.

В разные годы Комиссией было введено девять способов частного размещения американских ценных бумаг. Все они, кроме Правила 144А, не применяются к АДА и характеризуются следующими признаками:

1) ограничивают эмиссию «потолком» («dollar ceiling») в 1—5 млн. долл. США;

2) приобретаются узкой группой «аккредитованных опытных инвесторов» («accredited»);

3) вводят жесткие ограничения на последующую перепродажу таких ценных бумаг (Правила 504—505, Раздел 4 (6) Закона 1933 г. и Положение «А»);

4) запрещают их перепродажу вне территории конкретного штата в течение длительного времени (Правило 147 и Раздел 3 (а) (11) Закона 1933 г.)181.

Ограничение ответственности при частных размещениях ценных бумаг. С 1995 г. решением Верховного суда США по делу «Густавсон против Аллойд Ко.» ответственность по Разделу 12 Закона 1933 г. ограничивается случаями публичного размещения ценных бумаг182.

В решении по данном делу суд сослался на ряд положений Закона 1934 года. Так в соответствии с Разделом 10 (1) Закона 1934 г. «проспект эмиссии должен содержать сведения, включенные в регистрационное заявление» («а prospectus shall contain the information contained in the registration statement»). В случае частного размещения ценных бумаг среди квалифицированных инвесторов регистрация Комиссией регистрационного заявления, проспекта эмиссии как составной части такого регистрационного заявления по Законам 1933 и 1934 г. не требуется. Следовательно, ответственность за недостоверную информацию в проспекте при осуществлении частного размещения ценных бумаг не наступает183.

«Квалифицированные институциональные покупатели». «Квалифицированные институциональные покупатели» («qualified institutional buyers» или QIBs) являются профессиональными участниками фондового рынка либо «активными инвесторами» на рынке ценных бумаг, владеющими Ценными бумагами, стоимость которых превышает 100 млн. долл. США (с 1992 г. включаются государственные ценные бумаги). В соответствии с Правилом 144А (а) (i) сюда не включаются ценные бумаги аффилированных лиц184.

Как указывается в Релизе Комиссии №6862 от 23 апреля 1990 г., «квалифицированные институциональные покупатели» могут быть корпорациями (банками, страховыми компаниями), партнерствами с ограниченной ответственностью (как правило, брокерские-дилерские фирмы), коммерческими трастами, зарегистрированными инвестиционными компаниями, компаниями по развитию бизнеса («business development companies»), а также специально учрежденными пенсионными фондами работников («ERISA employee benefit and pension plans»)185.

Для определения статуса «квалифицированного институционального покупателя» инвестиционных консультантов и других профессиональных участников фондового рынка подсчитывается стоимость ценных бумаг, которые они держат на клиентских счетах («managed accounts»)186.