Алексей Федоров - Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт

• Название: Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт
• Автор: Алексей Федоров
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7205-1124-1

В научно-практическом пособии исследуется понятие корпоративных отношений, проблемы концептуального характера, касающиеся теоретико-правовой основы построения системы защиты прав акционеров. Особое внимание уделяется изучению современных криминальных угроз в сфере корпоративных отношений.

Проанализированы актуальные юридические и организационно-практические меры противодействия указанным явлениям, с учетом охранительных и регулятивных возможностей как цивилистических отраслей права, так и права отраслей криминального цикла. Рассмотрены возможности собственников бизнеса по противодействию данным криминальным угрозам, сформулированы соответствующие практические рекомендации.

Комплексно исследована проблема обеспечения защиты корпоративных отношений с позиций экономики, политики, позитивного и административного права, права отраслей криминального цикла. Изучен зарубежный опыт законодательной регламентации корпоративных отношений и противодействия современным криминальным угрозам в данной сфере, сформулированы предложения по использованию такого опыта в отечественной правотворческой и правоприменительной практике.

Разработанные автором приложения в форме таблиц и схем помогут лучшему усвоению и закреплению материала.

Для студентов, аспирантов, преподавателей, научных сотрудников высших учебных заведений и научно-исследовательских учреждений, сотрудников правоохранительных и контролирующих органов и иных органов государственной власти и местного самоуправления, а также представителей бизнеса, адвокатов, нотариусов и практикующих юристов.

---

Темпы роста рыночного сек тора (М&А) рынка корпоративного контроля в Российской Федерации в 2007 г. составили 45,2 %, а его объем – более 125,9 млрд долл., что составляет 9,3 % ВВП, в то время как в США этот показатель равен 22 % ВВП[157]. Однако на российском рынке М&А не только растет объем сделок, но и постоянно увеличивается сложность их структурирования за счет активного использования механизмов и инструментов как отечественного рынка корпоративного контроля, так и международного. Динамика сделок на рынке корпоративного контроля в 2001–2010 гг. отражена в табл. 4[158].

Таблица 4

Динамика сделок на рынке корпоративного контроля в 2001–2010 гг.[159]

Вместе с тем специфика российской модели слияний и поглощений, во многом отличная от зарубежных моделей, выражается в том, что интеграционные процессы носят в основном недружественный характер и сопряжены с криминал!ним переделом собственности (рейдерством).

В российских условиях рейдерство отрицательно влияет на инвестиционную привлекательность отечественной экономики. Так, в отчете о результатах социологического исследования «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России» («Центр политических технологий», г. Москва, май 2008 г.) указывается: «Рейдерство – это один из дополнительных рисков для инвестиций. Предпринимательское сообщество сейчас активно выводит резервные капиталы из российской экономики за рубеж, чтобы иметь возможность прожить там до улучшения ситуации. То, что сегодня зафиксирован рекордный отток капитала за рубеж – это в том числе и результат рейдерских захватов. Пока рейдерство существует в таких размерах, в каких оно существует сегодня, развитие бизнеса в России невозможно»'. Согласно сведениям, полученным в результате проведения научных исследований современных тенденций инвестиционной активности внутри российской экономики, на каждый млрд долл. вложенный в отечественную экономику зарубежными инвесторами, приходится 3–4 млрд долл. выведенных из экономики за рубеж[160]. По данным Федеральной службы госстатистики, в 2010 г. отток капитала из России составил около 80 млрд долл.[161]. Такая отрицательная динамика требует от органов государственной власти проведения адекватной государственной политики противодействия рейдерству и корпоративному шантажу.

В сущности, акты рейдерских поглощений являются теневой стороной рынка «М&А», поэтому на них частично распространяются его правила, используются схожие приемы и способы. В то же время задействуются иные, но не менее эффективные механизмы, которые зачастую не урегулированы нормативными актами либо вообще не относятся к правовой сфере или, что чаще, являются незаконными.

Таким образом, понятия «рейдерство» и «недружественные (враждебные) поглощения» нельзя смешивать.

«Недружественное (враждебное) поглощение» в классическом понимании (англосаксонской трактовке) этого понятия предполагает, что потенциальный инвестор делает акционерам (соучредителям) компании публичную оферту (предложение) по покупке акций (долей) без получения предварительного одобрения топ-менеджмента компании. Однако сама продажа акций акционерами происходит исключительно добровольно, в рамках процедуры, установленной законодательством, без применения физического или психологического давления или, тем более, криминальных схем. Это нормальный инвестиционный процесс, с помощью которого меняют собственника многие западные компании. Недружественные поглощения – это благо для любой рыночной экономики, ведь в результате этого процесса, как правило, происходит смена собственника компании с менее эффективного на более эффективного, причем абсолютно законно. В общем смысле поглощение – это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Именно покупателя, а не захватчика. Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой.

При всем многообразии подходов большинство исследователей сходны во мнении, что недружественное поглощение предприятия – это установление контроля над юридическим лицом вопреки совокупной воле его собственников.

Необходимо различать правомерные и неправомерные формы недружественного поглощения. Под правомерным поглощением юридического лица мы понимаем приобретение такого размера участия в его уставном капитале, при котором у поглотителя возникает возможность определять дальнейшую юридическую судьбу поглощаемой компании, в том числе совершать ее реорганизацию, смену руководства, а также беспрепятственно заключать от ее имени крупные сделки, требующие одобрения собственников, вопреки совокупной воле собственников поглощаемой компании, осуществляемое посредством заключения не запрещенных законом сделок и иных правомерных действий, влекущих соответствующие гражданско-правовые последствия.

Неправомерные формы недружественного поглощения можно разделить на противоправные и преступные поглощения.

Схожую классификацию приводит Г.К. Смирнов, который преступные поглощения именует «рейдерством», под которым понимает действия, содержащие признаки какого-либо преступления, направленные на установление юридического контроля над компанией с целью завладения ее имуществом и отчуждения его в пользу подконтрольных рейдерам компаний[162].

Такое определение «рейдерства» укладывается в единую структурированную систему, в основу которой может быть положен характер поглощений, и которая может быть представлена в виде следующей схемы:

Важное отличие недружественного поглощения от рейдерства заключается в том, что во время недружественного поглощения используются законные методы, а за собственность выплачивается полная ее рыночная стоимость. Рейдерство – это способ приобретения собственности за одну сотую или одну десятую долю от ее рыночной цены.

Национальная специфика рейдерства, в отличие от зарубежных моделей, заключается в следующем: использование судебного и административного ресурсов; специализация рейдерства по видам деятельности и отраслям; информационная непрозрачность сделок; отсутствие регулярной рыночной оценки ликвидных активов предприятия; высокий уровень конфликтности сделок; грубое нарушение норм законодательства и т. п.

Отечественных рейдеров не интересует развитие бизнеса, их задача в подавляющем большинстве случаев – незаконное, но быстрое приобретение прав на недвижимость (и другие активы), их отчуждение и скорейшее получение прибыли. Не исключено, что массовые захваты научных и производственных предприятий, произошедшие в 2003–2005 гг., являются одной из причин отставания нашей страны в развитии передовых технологий.

В России между терминами «рейдерство» («корпоративный захват») и «недружественные (враждебные) поглощения» до сих пор абсолютным большинством исследователей ставится знак равенства. Как отличить рейдерский захват от недружественного поглощения? Критерий прост – законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами. Соблюдение законодательства – вот тот водораздел, что разграничивает недружественное поглощение, виной которому – ошибки в управлении компанией, и рейдерство, взращенное на почве коррупции, подкупа и физической силы. Рейдерство – это противоправное перераспределение собственности. Даже вполне законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются преступные (криминальные) методы.

Анализ правоприменительной практики показал, что в процессе рейдерского поглощения хозяйствующих субъектов и их активов совершаются преступления, предусмотренные главами УК РФ:16,19,21, 22, 23, 24, 30, 31. При этом особенностью рейдерства является совершение совокупности преступлений, объединенных единым умыслом. Эта система преступлений складывается в организованную преступную деятельность, которая стала уже отдельным криминальным бизнесом.

Преступная деятельность по захвату хозяйствующего субъекта является сложным, динамичным, длящимся процессом, состоящим из нескольких криминальных и некриминальных операций или поэтапно совершаемых отдельных преступлений, объединенных конечной целью, в связи с чем механизм данной преступной деятельности сопряжен с механизмами отдельных преступлений.

Можно утверждать, что рейдерские захваты стали новым видом организованной экономической преступности – криминальной угрозой в сфере корпоративных отношений. Одним из составляющих организованной преступности является профессионализм.

[163]

С учетом сказанного можно сформулировать следующее определение рейдерства: это общественно опасная, противоправная деятельность юридических и (или) физических лиц, направленная на незаконное приобретение права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо на установление контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющая вред правам и законным интересам собственников и осуществляемая вопреки их волеизъявлению, угрожающая безопасности личности, общества и государства.