Алексей Федоров - Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт

• Название: Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт
• Автор: Алексей Федоров
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7205-1124-1

В научно-практическом пособии исследуется понятие корпоративных отношений, проблемы концептуального характера, касающиеся теоретико-правовой основы построения системы защиты прав акционеров. Особое внимание уделяется изучению современных криминальных угроз в сфере корпоративных отношений.

Проанализированы актуальные юридические и организационно-практические меры противодействия указанным явлениям, с учетом охранительных и регулятивных возможностей как цивилистических отраслей права, так и права отраслей криминального цикла. Рассмотрены возможности собственников бизнеса по противодействию данным криминальным угрозам, сформулированы соответствующие практические рекомендации.

Комплексно исследована проблема обеспечения защиты корпоративных отношений с позиций экономики, политики, позитивного и административного права, права отраслей криминального цикла. Изучен зарубежный опыт законодательной регламентации корпоративных отношений и противодействия современным криминальным угрозам в данной сфере, сформулированы предложения по использованию такого опыта в отечественной правотворческой и правоприменительной практике.

Разработанные автором приложения в форме таблиц и схем помогут лучшему усвоению и закреплению материала.

Для студентов, аспирантов, преподавателей, научных сотрудников высших учебных заведений и научно-исследовательских учреждений, сотрудников правоохранительных и контролирующих органов и иных органов государственной власти и местного самоуправления, а также представителей бизнеса, адвокатов, нотариусов и практикующих юристов.

---

Следует согласиться с А.Ю. Кирьяновым, что категория «экономическая безопасность», помимо характеристики экономической системы, должна охватывать следующие параметры общественной и государственной деятельности: уровень эффективности государственного управления, его различных ветвей власти и их институтов и структур, в том числе судебной власти и ее структурных подразделений и т. п.[147].

Криминальные банкротства и рейдерство объективно связаны с такими угрозами экономической безопасности, как[148]: повышение уровня безработицы; уклонение от уплаты налогов; увеличение коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса; монополизация ряда сегментов рынка; разрушение и спад производства; утрата конкурентоспособности; дискредитация представителей федеральной и региональной власти, правоохранительных органов и судов; ухудшение инвестиционного климата; активизация процессов отмывания денег, полученных преступным путем; стимулирование процессов криминальных банкротств и рейдерских захватов.

Обратим внимание, что криминальные банкротства и рейдерские захваты представляют собой центробежные виды криминал!ной деятельности: если отсутствуют эффективные меры противодействия, то эти виды начинают стремительно распространяться от центра к периферии с увеличивающейся скоростью.

Криминальное банкротство и рейдерство – это противоправные явления, которые противоречат предназначению права – способствовать утверждению и соблюдению прав человека, стабилизации и прогрессивному развитию общества и государства – и паразитируют на противоречиях между правом и законом.

Существует мнение, высказываемое и активно защищаемое адвокатами рейдерства, что рейдерство – это легальный вид предпринимательской деятельности. В. Дрововозов, консультант сайта «Zahvat. ги», утверждает, что в российском корпоративном законодательстве имеется множество пробелов и любая фирма может ими воспользоваться для достижения своих целей. Такая точка зрения выражает правовой нигилизм и означает подмену законности экономической целесообразностью. В законе действительно много пробелов (в том числе умело организованных), но использовать их в корыстных целях – бесчестно и безнравственно. К сожалению, эти понятия в современных российских условиях выглядят нелепыми, а ведь именно в них сосредоточен дух права: служить идеалам свободы, справедливости, честности, искренности и порядочности. «Надо учесть и другие факторы, которые и в настоящее время препятствуют упрочению господства права, – пишет В.Д. Зорькин. – Прежде всего это социальная составляющая, в том числе разрушение традиционной системы социальной защиты, повышение цен, риск безработицы, рост преступности. Кроме того, слабость институтов государственной власти, коррумпированность элиты, несовершенство системы политического представительства и подотчетности власти. При таких обстоятельствах существует риск разочарования граждан в демократии и праве, поскольку об этих ценностях они судят по достигнутому результату. Если жизнь остается плохой, то конечный эффект может быть отрицательным. Здесь лежат истоки авторитарного режима. Если к этому добавить, что в стране до сих пор не проведена полномасштабная правовая реформа, предполагающая прежде всего коренную трансформацию правосознания элиты, то вполне понятно, что перед Россией по-прежнему стоит задача – взять правовой барьер»[149].

Таким образом, общепринятое определение рейдерства отсутствует. Распространенное в 1990-е гг. определение рейдерства как всякого незаконного захвата собственности, по нашему мнению, неточно. В то же время заимствования зарубежных определений вроде «приобретения акционерной компании без согласия ее акционеров путем агрессивной скупки акций на открытом рынке»[150] являются неприемлемо узкими и просто игнорирующими российские реалии, а «вывод активов из владения законных собственников»[151] – неоправданно широким, объединяющим законные и незаконные виды бизнеса.

В современной России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути дела, рейдерство – это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающим их сущность[152]. Как видим, при этом рейдерство объясняется через другие понятия: «враждебное поглощение», «недружественное поглощение», «корпоративный захват» и т. п.

Относительно термина «рейдерство» и в научном сообществе нет единства мнений. В юридической литературе предприняты попытки сформулировать данную дефиницию (см. табл. 3).

Таблица 3

Представления различных авторов о понятии «рейдерство»[153]

Анализ данных дефиниций позволяет выделить следующие признаки рейдерства:

нарушение законодательства;

осуществление действий, направленных на завладение чужим объектом собственности;

реализация данных действий с минимальными затратами. Приобретение прав на активы по цене значительно меньше рыночной стоимости, между тем как само имущество, так и различного рода права, охватываемые данным понятием, обеспечиваются конституционно-правовыми гарантиями. В связи с этим любое лишение имущества должно сопровождаться выплатой справедливой компенсации;

необходимость легализации прав собственности для получения конечной выгоды рейдером (использование объекта собственности, его перепродажа и пр.);

реализация данных действий против воли законного собственника и на условиях, на которых законный собственник в иной ситуации не заключил бы соответствующую сделку;

реализация данных действий с использованием коррупционных связей, а также с применением уголовно наказуемых деяний: обмана, злоупотребления доверием, принуждения к сделке, шантажа, фальсификации доказательств, поддели! документов, угрозы, дачи взятки, коммерческого подкупа, злоупотребления служебными полномочиями, подлога, преступлений в сфере правосудия и др.;

объектами рейдерских захватов являются: недвижимость; ценные бумаги; права требования; интеллектуальные права; иные активы, для пользования и распоряжения которыми рейдерам требуется узаконить владение ими, чтобы свободно ввести их в гражданский оборот и получить свою прибыль;

систематичность, т. е. деятельность осуществляется на постоянной основе, что позволяет рассматривать ее как особый вид криминального бизнеса;

уклонение от уголовного преследования;

нанесение ущерба. Попытка получения контроля над активами со стороны рейдеров всегда сопровождается нанесением ущерба лицам, под контролем которых прежде находился данный актив. Действия агрессоров могут приводить к убыткам, непредвиденным расходам, утрате имущества и денег, недополученной выгоде, оскорблению чести и достоинства, подрыву репутации. Объем ущерба атакуемой стороны в значительной степени определяет доходность проекта. При этом факт или угроза нанесения ущерба обусловливают высокую вероятность противоборства и, как следствие, высокую вероятность недостижения поставленной цели с потерей инвестированных средств. Это указывает на необходимость рассмотрения рейдерства как высокодоходной деятельности в условиях высокого уровня риска.

Таким образом, в общепринятом понимании термин «рейдерство» означает противоправные действия, направленные на приобретение и установление контроля над активами юридического лица и (или) подчинение и ограничение его деятельности помимо воли собственника, под какой-либо угрозой. При этом под противоправным (криминальным) поглощением юридического лица (рейдерством) понимается установление над юридическим лицом и (или) его активом полного контроля посредством методов, механизмов и технологий, подпадающих под уголовно-правовой запрет.

Некоторые исследователи рынка слияний и поглощений указывают на то, что рейдерство соответствует сигналу SOS, является прямым препятствием в обеспечении в России прав собственности, становлении нормальной рыночной экономики. Так, читаем, что рейдерство – это:

«отсутствие в стране идеологии развития, практической способности проектировать и организовывать новые системы деятельности, прежде всего промышленность»[154];

«крайнее проявление неуважения к законам, по которым живет наше бизнес-сообщество, опасное явление, за которым может стоять даже разрушение государства»[155].

Нередко рейдерство представляют как частный случай распространенного во всем мире профессионального бизнеса по слияниям и поглощениям (mergers and acquisitions — М&А). В странах с развитой рыночной экономикой этот бизнес процветает и выполняет важную функцию постоянного оздоровления национальных экономик, так как неэффективные (в том числе из-за плохого управления), но располагающие привлекательными активами предприятия захватываются более успешными и санируются. Поэтому объемы М&А и их удельный вес в ВВП – важный показатель, увеличением или высоким уровнем которого гордятся. Рост количества сделок по слиянию и поглощению воспринимается как признак улучшения инвестиционного климата, эксперты считают М&А важным инструментом корпоративного роста. Повышение объема этого рынка с 2,1 трлн долл. в 2004 г. до 4,28 трлн долл. в 2007 г. было расценено экспертами[156] как свидетельство роста жизнеспособности мировой экономики.