Г. Севастьянов - Хрестоматия альтернативного разрешения споров

• Название: Хрестоматия альтернативного разрешения споров
• Автор: Г. Севастьянов
• Издательство: Автономная некоммерческая организация «Редакция журнала «Третейский Суд»
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-903692-02-6

«Хрестоматия альтернативного разрешения споров» — первый в России сборник систематизированных материалов по методике преподавания и практического применения альтернативного разрешения споров (в целом) и его отдельных способов — третейского разбирательства, международного коммерческого арбитража и посредничества (медиации).

Издание подготовлено на основе апробированных знаний и опыта как отдельных специалистов, так и российских юридических вузов и факультетов, а также выработанных в рамках Первой Всероссийской (международной) научно-методической конференции «Альтернативное разрешение споров в программах высшего и дополнительного профессионального образования» модельных программ преподавания способов АРС в качестве дисциплин (курсов).

Модельные образовательные программы могут быть использованы непосредственно для преподавания, а также в качестве основы для авторских курсов в области АРС. Учебно-методический комплекс удачно дополняется практическими рекомендациями и примерами использования указанных способов АРС.

Издание предназначено, в первую очередь, для преподавателей юридических вузов и факультетов, а также может быть успешно использовано для выработки программ дополнительного образования и повышения квалификации.

---

(ii) негативно влияют на позицию противной стороны;

(iii) поддерживают позицию противной стороны.

Обязанность по раскрытию касается документов, которые находятся под контролем стороны, а именно[99]:

(a) документов, которые находятся или находились в физическом владении стороны;

(b) сторона имеет либо имела право на владение документами;

(c) сторона имеет либо имела право знакомиться с данными документами и делать копии с них.

Чтобы осуществить раскрытие доказательств, сторона должна провести разумный и соответствующий обстоятельствам поиск всех документов, подлежащих раскрытию.[100]

«Разумность» зависит от:

(a) количества документов;

(b) существа и сложности разбирательства;

(c) доступности и расходов, связанных с получением конкретных документов;

(d) важности документов.

Сторона, осуществляющая раскрытие, представляет в установленной законом форме список документов. Обычно список содержит порядковый номер документа, его дату, а также описание с необходимой степенью детализации. При наличии категории документов, данные документы могут раскрываться как категория.

Список состоит из трех частей. Первая часть указывает документы, которые находятся под контролем стороны и против инспекции которых сторона не возражает. Вторая часть указывает на документы, также находящиеся под контролем стороны, однако против инспекции которых сторона возражает. Третья часть указывает на документы, которые были под контролем стороны, однако сторона утратила этот контроль. В этой части списка должно быть указано, что случилось с данными документами.

Как было указано выше, сторона, раскрывающая документы, должна предоставить не только документы, на которых она основывает свою позицию, но и те, которые могут оказать на ее позицию очень негативное влияние. Чтобы сторона не пыталась избежать этой обязанности, она должна сделать заявление, в котором:

(a) указывается, в каких пределах был произведен поиск для того, чтобы найти документы, подлежащие раскрытию;

(b) сторона подтверждает, что она понимает обязанность по раскрытию Документов;

(c) сторона подтверждает, что она исполнила данную обязанность[101].

В случае, если стороной является организация, то заявление также должно указывать на конкретное физическое лицо, которое делает данное заявление, его должность, а также объяснение, почему данное лицо вправе делать подобное заявление.

Если сведения, содержащиеся в заявлении о раскрытии документов, окажутся ложными, то лицо, которое сделало данное заявление, может быть привлечено к уголовной ответственности за неуважение к суду.

Раскрытие доказательств продолжается на протяжении всего судебного разбирательства, вплоть до его окончания.[102] То есть, если уже после раскрытия документов появляется какой-либо новый документ, подлежащий раскрытию, сторона должна незамедлительно уведомить об этом вторую сторону.

Сторона спора, получившая от второй стороны список документов, имеет право провести инспекцию перечисленных в нем документов. С этой целью она направляет письменное заявление о проведении инспекции, и сторона, раскрывшая список документов, должна предоставить возможность в течение 7 дней ознакомиться с ними. Вместо личного ознакомления с документами сторона может потребовать предоставить их копии при условии, что она обязуется покрыть разумные расходы, связанные с копированием.

Противная сторона имеет право ознакомиться со всеми документами, за исключением:

(a) документов, которые больше не находятся под контролем раскрывшей доказательства стороны;

(b) документов, в отношении которых сторона, раскрывающая доказательства, имеет право или обязанность не предоставлять возможность инспекции документа;

(c) документов, в отношении которых сторона считает, что было бы несоразмерно обременительным применительно к спорному вопросу разрешить инспекцию документов данной категории, и указывает в Заявлении о раскрытии, что инспекция этих документов не будет разрешена по данному основанию[103].

Чаще всего сторона ссылается на то, что с документом нельзя ознакомиться, поскольку документ защищается привилегией. Привилегированные документы делятся на три основные категории:

(a) документы, защищаемые привилегией юридической профессии;

(b) документы, которые могут быть использованы для привлечения к уголовной ответственности стороны, предоставляющей данный документ;

(c) документы, защищаемые привилегией исходя из публичного интереса.

Привилегия, связанная с осуществлением правовой помощи, распространяется на всю переписку, которая имела место между клиентом и его солиситором[104]; переписку между солиситором и третьими лицами, связанную с подготовкой или участием в споре (например, с экспертом или письменные свидетельские показания); переписку между клиентом и третьим лицом, связанную с подготовкой или участием в споре.

В то же время клиент может отказаться от привилегии и раскрыть документ, ею защищаемый. Однако солиситор подобным правом не обладает.

После раскрытия документов и инспекции суд указывает каждой из сторон направить второй стороне копии свидетельских показаний и экспертных заключений, на которые они собираются ссылаться во время судебного разбирательства.

Спор между сторонами относительно того, подлежит ли документ раскрытию, разрешается судом[105]. Суд вправе, даже при наличии привилегии, обязать сторону представить защищаемый привилегией документ в суд и поручить третьему лицу представить обобщенную информацию по данному документу.

Следует заметить, что из-за несоблюдения процедуры раскрытия доказательств для стороны, нарушившей данную процедуру, могут наступить следующие негативные последствия.

Во-первых, сторона, которая не раскрыла документ или не предоставила возможности для инспекции документа, не может ссылаться на него в качестве доказательства, за исключением случаев, если суд разрешит ей это сделать.[106]

Во-вторых, нераскрытие стороной документа, который мог негативно повлиять на ее позицию и который должен был быть раскрыт в соответствии с приказом суда, может являться основанием для отказа в иске этой стороне либо, наоборот, в удовлетворении иска, если сторона является ответчиком.

Сторона, получившая документ в процессе раскрытия доказательств, может использовать его только для целей конкретного судебного разбирательства, за исключением случаев, когда:

(a) документ был озвучен во время публичного слушания дела;

(b) суд дал такое разрешение;

(c) сторона, которая раскрыла документ, и лицо, которому принадлежит этот документ, согласились на его использование.[107]

Тем не менее суд вправе издать приказ об ограничении либо запрещении использования документа, даже если документ был озвучен во время открытого слушания.

Если сторона не удовлетворена результатом стандартного раскрытия документов и полагает, что оно было неадекватным, она может обратиться в суд с требованием о проведении специального раскрытия документов. Но прежде сторона должна обратиться ко второй стороне с объяснением, почему она считает, что соответствующие документы должны быть раскрыты, и потребовать от этой стороны полного соответствия процедуре раскрытия. И если вторая сторона не представит удовлетворительного ответа, тогда возможно обратиться в суд с соответствующим заявлением.[108]

Приказ о специальном раскрытии документов может потребовать от стороны:

(i) раскрыть определенные документы или категории документов;

(ii) провести дополнительный поиск и раскрыть документы, обнаруженные в результате такого поиска.

Кроме того, сторона может потребовать вынесения решения о разрешении специальной инспекции документов, т. е. разрешить ознакомление с документами, с которыми вторая сторона не разрешала ознакомиться.

После начала разбирательства сторона также вправе обратиться в суд с требованием о раскрытии документов лицом, которое не является стороной по делу. Подобное обращение должно быть подкреплено соответствующим доказательством. Суд может принять решение о применении процедуры раскрытия доказательств третьим лицом в случае, если:

a) запрашиваемый документ очевидно поддержит позицию заявителя либо ослабит позицию второй стороны;

b) раскрытие является необходимым для справедливого ведения дела либо для сокращения расходов.[109]

По общему правилу раскрытие доказательств является одной из стадий процесса, т. е. применяется после предъявления иска.

Правила Гражданского Процесса допускают применение процедуры раскрытия доказательств и до подачи иска. Это делается для того, чтобы до начала официального разбирательства сторона смогла оценить, действительно ли она имеет обоснованное требование против второй стороны и стоит ли вообще начинать разбирательство. С этой целью сторона может обратиться к возможному ответчику с требованием о проведении досудебного раскрытия доказательств.