Алексей Федоров - Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт

• Название: Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт
• Автор: Алексей Федоров
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7205-1124-1

В научно-практическом пособии исследуется понятие корпоративных отношений, проблемы концептуального характера, касающиеся теоретико-правовой основы построения системы защиты прав акционеров. Особое внимание уделяется изучению современных криминальных угроз в сфере корпоративных отношений.

Проанализированы актуальные юридические и организационно-практические меры противодействия указанным явлениям, с учетом охранительных и регулятивных возможностей как цивилистических отраслей права, так и права отраслей криминального цикла. Рассмотрены возможности собственников бизнеса по противодействию данным криминальным угрозам, сформулированы соответствующие практические рекомендации.

Комплексно исследована проблема обеспечения защиты корпоративных отношений с позиций экономики, политики, позитивного и административного права, права отраслей криминального цикла. Изучен зарубежный опыт законодательной регламентации корпоративных отношений и противодействия современным криминальным угрозам в данной сфере, сформулированы предложения по использованию такого опыта в отечественной правотворческой и правоприменительной практике.

Разработанные автором приложения в форме таблиц и схем помогут лучшему усвоению и закреплению материала.

Для студентов, аспирантов, преподавателей, научных сотрудников высших учебных заведений и научно-исследовательских учреждений, сотрудников правоохранительных и контролирующих органов и иных органов государственной власти и местного самоуправления, а также представителей бизнеса, адвокатов, нотариусов и практикующих юристов.

---

Практика показывает, что реализация этой стратегии может привести к поглощению предприятия, причем бывшие его собственники, заключившие соответствующие сделки по собственной воле, даже не догадываются, что их банально «облапошили» и что «белый и черный рыцари» – это одна и та же команда, только временно разделенная на две части. Справедливости ради стоит отметить, что в некоторых весьма редких случаях «белый рыцарь» действительно им является. Однако настоящего «белого рыцаря» обычно связывают с компанией-целью длительные партнерские отношения, а не «случайное» знакомство в подходящее время.

Технология недружественного поглощения компании-цели, использующая снижение стоимости актива в глазах его собственника, также не отличается особой новизной. Существует огромное количество вариантов использования захватчиками данного метода. В одних случаях в борьбу с компанией-целью включаются активисты экологических организаций. Действующее законодательство РФ позволяет обращаться в суд с исками о прекращении деятельности предприятий, наносящих вред окружающей среде и здоровью людей. Если деятельность предприятия будет прекращена, то ему грозит по меньшей мере перепрофилирование или переезд в промышленную зону, а для этого требуются значительные вложения.

В других случаях в СМИ организуется широкомасштабная кампания по дискредитации продукции, производимой компанией-целью, и ее просто перестают покупать. Известны, например, случаи распространения ложных сведений о загрязнении офисного комплекса ртутью с целью лишить предприятие арендаторов, а вместе с ним и основных источников доходов.

Определенная часть способов снижения стоимости активов в глазах собственника имеет даже правовые основания. В случае, если оспариваются сделки приватизации, определенный исход судебного разбирательства неминуемо приведет к реституции и все акции, приобретенные когда-то с нарушением действующего законодательства, придется вернуть государству. Но какие бы уловки ни использовались компаниями-агрессорами, цель стоит всегда одна: сформировать у собственников мнение о том, что принадлежащий им актив является весьма проблемным, а потому лучше всего его продать, пока за него вообще хоть что-нибудь предлагают.

Практика свидетельствует о том, что стоит только заключить сделку купли-продажи, как экологи отзовут свой иск из суда или проиграют дело, сведения о загрязнении помещения ртутью будут опровергнуты, а по делу о признании недействительными сделок приватизации выяснится, что срок исковой давности истек.

В целях наиболее полного уяснения особенностей механизма рейдерских захватов обратимся к более детальному изучению основных, типичных способов и приемов, используемых в рейдерских поглощениях.

4.1.3. Анализ наиболее распространенных способов и приемов криминального поглощения активов юридических лиц

Лишиться права управления хозяйствующим субъектом владелец контрольного пакета акций или группа аффилированных лиц может двумя путями.

1-й путь (легитимный – законный).

1. Акционер добровольно продает свои акции (все или часть), лишаясь тем самым контрольного пакета по своей воле.

2. Собрание акционеров принимает решение о дополнительном выпуске акций с целью привлечения инвестиций, и рейдеры приобретают на законных основаниях контрольный пакет акций.

3. Акционер лишается своих акций, отдавая их в оплату за долги в результате обращения на акции взыскания в ходе исполнительного производства на основании вступившего в законную силу судебного акта (при условии, что решение впоследствии не отменено как незаконное).

По свидетельству В.И. Добровольского, «данные способы не используются в “корпоративных войнах”, так как отсутствует необходимость “воевать”, балансируя на краю, за которым начинается состав преступления, и здесь применяются цивилизованные правовые механизмы, предусмотренные законодательством РФ»[341].

2-й путь (нелегитимный – незаконный).

Рейдеры для получения контроля над организацией и (или) ее активами используют фиктивные основания для получения контроля, например, поддельный исполнительный лист, либо добиваются получения формально законных оснований для достижения контроля посредством использования коррупционных связей или на ином неправомерном основании, например, предоставлении в суд заведомо подложных документов. Таким образом, основным признаком захватов является нарушение лицами, приобретающими контроль над предприятием, законодательства.

Наиболее распространены следующие два вида незаконных действий по захвату контроля над организацией и (или) ее активами.

1. Рейдерский захват с использованием поддельных документов без участия суда.

1.1. Подделка документов, которые представляются для государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ. Как правило, включает подделку подписи лица, уполномоченного подписывать документы, представляемые в налоговые органы применительно к регистрации изменений, вносимых и не вносимых в учредительные документы. Это руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, печати юридического лица, печати и подписи нотариуса на заявлении о госрегистрации изменений в учредительных документах юридического лица либо коррупционная договоренность с нотариусом, либо хорошо подготовленный обман нотариуса. Цель, преследуемая рейдерами, заключается во внесении в ЕГРЮЛ сведений о том, что подставное лицо является единоличным исполнительным органом организации, либо сведений о смене владельцев организации, с тем чтобы «новые» владельцы потом назначили подставное лицо на должность единоличного исполнительного органа. Далее, подставной руководитель, в роли которого, как правило, выступает лицо, чье местонахождение невозможно определить (либо вообще используются паспортные данные не имеющего отношения к делу гражданина), заключает от имени организации сделки, направленные на отчуждение активов предприятия по той или иной схеме.

1.2. Подделка документов для совершения сделок с акциями организации без решения суда. Цель – хищение акций, а в дальнейшем – их перепродажа по схеме, которая дает последующему покупателю возможность приобрести статус добросовестного приобретателя. Возможно, нотариус или профессиональный участник рынка ценных бумаг подтверждает подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами. Возможна поддержка со стороны сотрудника (ов) организации, которая ведет реестр акционеров организации (гарантированное принятие фальшивого передаточного распоряжения).

1.3. Подделка договоров купли продажи недвижимости. Как правило, включает подделку печати и подписи нотариуса на договоре купли-продажи недвижимости либо коррупционную договоренность с нотариусом, либо хорошо подготовленный обман нотариуса. Цель, которую преследуют рейдеры, – внести в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество (далее – ЕГРП) сведения о том, что подставное юридическое лицо является собственником того или иного имущества. Дальнейшие действия рейдеров – незамедлительная перепродажа имущества «добросовестному приобретателю».

2. Рейдерский захват с использованием неправосудных решений (определений) арбитражных судов и судов общей юрисдикции.

Можно выделить три типичных приема, используемых рейдерами.

Во-первых, получение судебного решения (определения), вынесенного на основании законных (не поддельных) документов, но с заведомо неверным применением судом норм права или иными нарушениями.

Во-вторых, получение судебного решения (определения), вынесенного на основании принятия судом фальсифицированных документов в качестве действительных.

Третий прием является вариацией первых двух, но с нарушением правил подсудности.

Как частный случай подделываются и представляются в суд: протоколы общих собраний акционеров, совета директоров и других органов управления акционерною общества, трудовой контракт и аналогичные соглашения между работодателем и работником, выписки из реестра акционеров, договоры купли-продажи акций или предварительные договоры, гражданско-правовые договоры, якобы заключенные организацией, векселя, якобы выданные организацией или ее акционером и т. п. В суд обращаются подставные лица, выдающие себя за акционеров, собственников имущества, работников организации, сторон сделок с организацией или ее акционером. Цель, преследуемая рейдерами, – это вынесение формально законного, но неправосудного по существу определения, позволяющего создать «законные» основания для по существу незаконных действий.