Алексей Федоров - Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт

• Название: Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт
• Автор: Алексей Федоров
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7205-1124-1

В научно-практическом пособии исследуется понятие корпоративных отношений, проблемы концептуального характера, касающиеся теоретико-правовой основы построения системы защиты прав акционеров. Особое внимание уделяется изучению современных криминальных угроз в сфере корпоративных отношений.

Проанализированы актуальные юридические и организационно-практические меры противодействия указанным явлениям, с учетом охранительных и регулятивных возможностей как цивилистических отраслей права, так и права отраслей криминального цикла. Рассмотрены возможности собственников бизнеса по противодействию данным криминальным угрозам, сформулированы соответствующие практические рекомендации.

Комплексно исследована проблема обеспечения защиты корпоративных отношений с позиций экономики, политики, позитивного и административного права, права отраслей криминального цикла. Изучен зарубежный опыт законодательной регламентации корпоративных отношений и противодействия современным криминальным угрозам в данной сфере, сформулированы предложения по использованию такого опыта в отечественной правотворческой и правоприменительной практике.

Разработанные автором приложения в форме таблиц и схем помогут лучшему усвоению и закреплению материала.

Для студентов, аспирантов, преподавателей, научных сотрудников высших учебных заведений и научно-исследовательских учреждений, сотрудников правоохранительных и контролирующих органов и иных органов государственной власти и местного самоуправления, а также представителей бизнеса, адвокатов, нотариусов и практикующих юристов.

---

С учетом изложенного, можно назвать следующие типичные действия рейдеров по захвату активов хозяйствующего субъекта.

1. Выбор цели для рейдерского захвата.

2. Сбор информации о предприятии: стоимость основных фондов; наличие задолженности;

официальные данные об учредителях и распределенных между ними долях участия;

состояние защищенности, в том числе внутриобъектового режима;

уязвимые в правовом отношении элементы функционирования, в том числе имевшие место налоговые и экономические правонарушения в процессе хозяйственной деятельности; движение денежных средств по счетам; способы обналичивания денег; партнеры и контрагенты;

сведения личного характера об акционерах, руководителях, главном бухгалтере.

3. Осуществление захвата:

получение незаконным путем в контролирующих, регистрационных и налоговых органах документов о предприятии, акциях, имуществе и пр.;

размещение в СМИ «заказных» статей негативного характера о предприятии и его сотрудниках;

инициирование необоснованных проверок контролирующими органами либо возбуждение в отношении руководителей предприятия уголовных дел с целью оказания на них давления;

регистрация подставных фирм («фирм-прокладок») для последующего оформления на них продаж и перепродаж захваченного предприятия и его имущества;

изготовление поддельной печати предприятия; подделка договора купли-продажи акций и смена регистратора; изготовление подложных документов о внеочередном собрании акционеров, переизбрании совета директоров, смене руководителя и передача таких документов в налоговые органы;

подделка судебного решения об аресте имущества предприятия и реализация этого решения через службу судебных приставов;

понуждение мелких акционеров под угрозой или иными способами вопреки их воле к продаже акций;

проведение в нарушение установленной процедуры общих собраний акционеров, где избираются «параллельные» органы управления обществом и руководители, которые в дальнейшем при внесении изменений в ЕГРЮЛ могут предпринять меры по отчуждению имущества предприятия;

получение контроля над долгами предприятия путем их скупки либо в результате переуступки прав требования, что дает возможность при предъявлении требований о погашении долгов инициировать в установленном порядке наложение ареста на активы предприятия;

открытие в ассоциированном с рейдерами банке дополнительного счета предприятия и перевод на него денежных средств с других счетов этого предприятия;

распродажа имущества предприятия или продажа предприятия в целом физическим и юридическим лицам, не осведомленным о преступном характере его отчуждения («добросовестному приобретателю»).

По мнению В.Д. Ларичева, «в настоящее время организованные преступные формирования для осуществления контроля над высокодоходными предприятиями осуществляют следующее.

1. Стремятся получить в собственность эти предприятия, для чего осуществляют следующие действия:

скупают акции предприятий или сами предприятия на преступные доходы;

используют установленные законом процедуры банкротства и иные схемы смены собственника и управленческого персонала.

2. Внедряют «своих людей» на ключевые посты на предприятия, в отрасли хозяйственной деятельности путем насилия или обмана, для того чтобы распоряжаться полученной прибылью.

3. С этой же целью (получение солидной прибыли) в ряде случаев принуждают руководителей предприятий к совершению сделок с подконтрольными им коммерческими структурами»[336].

Для осуществления этих действий активно используются представители органов государственной власти, сотрудники правоохранительных органов и ЧОП[337].

По данным некоторых экспертов, в России организованными преступными группами контролируются до 50 % предприятий различных форм собственности, до 60 % государственных предприятий и от 50 до 85 % банков[338].

4.1.2. Рейдерство и криминальное манипулирование

Нередко рейдеры при реализации своих планов по захвату предприятия прибегают к манипуляционным технологиям. При этом, с точки зрения механизма воздействия, криминальные манипуляции могут быть дифференцированы по такому основанию, как характер манипулирования. Оно может быть простым (элементарным), сложным (квалифицированным) и очень сложным (особо квалифицированным)[339].

Как уже отмечалось, рейдерские поглощения в настоящее время являются весьма доходным бизнесом. Рейдерские «технологии» стандартизированы, набор требуемых для работы инструментов также не отличается особым разнообразием. Этим объясняется массовое тиражирование бизнес-технологий рейдерских поглощений. Однако далеко не каждая компания-агрессор способна использовать в своей работе технологии хищения акций или их блокировки. И причиной тому являются отнюдь не соображения этического характера. В обоих случаях требуются дорогостоящие административный, судебный и силовой ресурсы, реальным доступом к которому располагают лишь некоторые захватчики.

Между тем у рейдеров, не располагающих названными ресурсами, также имеются некоторые технологии, с помощью которых они способны добиваться своих целей, не прибегая к явному криминалу. Основными технологиями этих компаний являются различного рода манипуляции. При реализации подобных стратегий внешне все выглядит так, будто две заинтересованные стороны сели за стол переговоров и заключили выгодную сделку. А на самом деле сделка была выгодна лишь агрессору. Собственники проданного таким образом предприятия могли бы получить за свои пакеты акций более высокую цену. И все-таки такое поглощение лишь внешне является дружественным, так как за ширмой общей заинтересованности всегда скрывается элемент неявного принуждения. Собственники компании-цели не хотят продавать свое предприятие, но вынуждены к этому силой обстоятельств. Косвенно это можно определить, сопоставив сумму сделки продажи компании-цели с ее реальной рыночной стоимостью: как уже говорилось, соответствующие цифры будут различаться в несколько раз. Поэтому такие поглощения следует классифицировать как недружественные, несмотря на кажущееся полное взаимопонимание между «партнерами поневоле»[340].

Разумеется, обобщить все манипуляционные технологии, используемые в проектах по рейдерскому поглощению, практически невозможно. Необходимо остановиться на двух из них, пользующихся наибольшей популярностью у рейдеров. Речь пойдет о сценарии «белый рыцарь» и о снижении стоимости активов в глазах его собственников.

Манипуляционная технология «белый рыцарь» с успехом используется не только в проектах по недружественному поглощению. Она активно применяется правоохранительными органами для оказания психологического воздействия на подозреваемых в совершении преступления – «добрый следователь – злой следователь». «Добрый» следователь всегда добивается большего, чем «злой», приходя на смену последнему. Хотя на самом деле они оба не добрые и не злые, а просто действуют сообща, разыгрывая старый, как мир, сценарий.

Для постановки такого спектакля требуются два актера. В качестве «черного рыцаря» обычно выступает некая весьма таинственная и агрессивная инвестиционная компания, которая заваливает предприятие, его руководителей и крупных акционеров различными исками, специально создает внутренние конфликты, шантажирует менеджеров сведениями, имеющими компрометирующий характер, пытается воздействовать на поставщиков предприятия и его основных покупателей. В общем, демонстративно использует все возможные способы давления на компанию-цель, ее руководителей и крупнейших акционеров, требуя при этом немедленной продажи контрольного пакета по крайне низкой цене. В некоторых случаях акционерам и менеджерам предприятия поступают недвусмысленные предложения подумать о своем здоровье и здоровье своих близких. Иногда все вышеперечисленные действия сопряжены с непрекращающимися попытками физического захвата компании-цели. А в это время «белый рыцарь», «совершенно случайно» узнав о происходящем, мягко предлагает собственникам предприятия избавить их от надоедливого «черного рыцаря», но для этого необходимо за весьма достойные деньги продать контрольный пакет акций. Сумма, которую предлагает «белый рыцарь» за контрольный пакет, всегда превышает аналогичное предложение «черного» (однако она, как правило, ниже рыночной стоимости пакета акций); кроме того, «белый рыцарь» берет на себя дополнительные обязательства – наказать обидчика за его неблаговидную деятельность. При этом «белый» апеллирует к здравому смыслу, утверждая, что он располагает более серьезными возможностями, чем «черный».

Практика показывает, что реализация этой стратегии может привести к поглощению предприятия, причем бывшие его собственники, заключившие соответствующие сделки по собственной воле, даже не догадываются, что их банально «облапошили» и что «белый и черный рыцари» – это одна и та же команда, только временно разделенная на две части. Справедливости ради стоит отметить, что в некоторых весьма редких случаях «белый рыцарь» действительно им является. Однако настоящего «белого рыцаря» обычно связывают с компанией-целью длительные партнерские отношения, а не «случайное» знакомство в подходящее время.