Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

• Название: Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах
• Автор: Кирилл Ратников
• Жанр: Юриспруденция

Книга представляет интерес для эмитентов, планирующих размещение ценных бумаг на зарубежных биржах, сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг, представителей органов власти, юристов и специалистов в области международных финансов. В книге дан подробный анализ реализованных проектов АДР и практических проблем, возникающих на рынках США, Великобритании, Европы и Юго-Восточной Азии. Подробно рассмотрены возможности выпуска АДР в процессе приватизации российских эмитентов.

---

Разделом 11А Закона 1934 г. установлено, что Комиссия обязана в своих актах регламентировать деятельность лиц, ведущих реестры ценных бумаг, фондовых бирж и автоматизированных торговых систем, клиринговых и расчетных организаций, хранящих информацию о сделках с ценными бумагами, и обеспечить должную защиту законных прав и интересов инвесторов на всех этапах их сделок с ценными бумагами. Комиссия обязана руководствоваться общественными (публичными) интересами («public interest»), пресекать любые нарушения и запрещать любые сделки, умаляющие права инвесторов и создающие угрозу национальному фондовому рынку.

Правила и инструкции. В соответствии с Разделом 19 Закона 1933 г. Комиссия уполномочена «принимать Правила (rules) и инструкции (regulations) о регистрации эмиссий ценных бумаг, формы регистрационных документов и проспектов („prospectuses“) выпуска ценных бумаг», а также «разрабатывать формы периодической отчетности и определять объем информации, включаемой в финансовые отчеты (балансы)»74.

Комиссия принимает новые правила только после получения от участников фондового рынка комментариев на их первоначальный проект (публикуется в форме релиза – документа, в котором даются общий комментарий и текст правила).

Также Комиссия издает релизы-разъяснения («interpretative releases»), содержащие комментарии к законам либо заявления о политике Комиссии по конкретному вопросу регулирования рынка ценных бумаг. Комиссия может публиковать релизы, содержащие информацию о принятых ею решениях, а также так называемые «концептуальные релизы» («concept release»), чтобы получить комментарии от участников рынка ценных бумаг о регулировании определенного сегмента фондового рынка75.

Запросы и ответы. Инвесторы, компании-эмитенты и их консультанты могут обратиться в Комиссию с просьбой прокомментировать отдельные положения законодательства, а также их применение к конкретной сделке с ценными бумагами. Комиссия дает ответ на такие запросы в форме «письма об отказе от действий» («no-action letter») либо «письма-комментария» («interpretive» letter).

В первом излагается мнение Комиссии в отношении конкретной сделки (например, подлежит ли она регистрации в Комиссии или нет) либо конкретного инструмента (к примеру, является ли он ценной бумагой)76. В «письме-комментарии» раскрывается позиция Комиссии по применению конкретной нормы законодательства о ценных бумагах к ситуации, описанной запрашивающим лицом. По словам Томаса Лемке, с 1970 г. «письма об отказе от действий» и «письма-комментарии» подлежат обязательному опубликованию и «являются важным источником информации о позиции Комиссии по различным вопросам правоприменительной практики»77.

Борьба с нарушениями законодательства о ценных бумагах. Комиссия также наделена полномочиями проводить расследования нарушений законодательства о рынке ценных бумаг78, налагать штрафы на лиц, виновных в таких нарушениях, в порядке дисциплинарного производства79, а также «при наличии достаточных оснований» возбуждать уголовные дела в отношении указанных лиц в федеральных судах80.

Бюджет Комиссии. Комиссия имеет в своем распоряжении солидные денежные средства для осуществления эффективной работы. В 1997 г. Конгресс США выделил ей более 300 млн. долл., из федерального бюджета (Раздел 35 Закона 1934 г.). Дополнительно бюджет Комиссии пополняется за счет ежегодных сборов, равных 1/300 одного процента от общей суммы сделок, совершенных участниками СРО на внебиржевом рынке (за исключением сделок с облигациями и долговыми обязательствами) (Раздел 31 Закона 1934 г.).

Законы «голубого неба»

Разграничение сферы применения федерального права о ценных бумагах и права штатов. Регулирование рынка ценных бумаг прямо не закреплено в Конституции США ни за федерацией, ни за штатами. Отчасти это обусловлено тем, что во время принятия Конституции США, фондовый рынок был малоразвит – ценные бумаги продавали в аптеках и кофейнях, а затем и на специально отведенных торговых площадках81. Однако в соответствии с так называемой «торговой оговоркой» к ст. 1 (раздел 8) Конституции США, Конгресс наделен правом принятия «законодательства о предпринимательской деятельности, возникающей между США и иностранными государствами», а также «между двумя и более штатами в ходе торговли между штатами» («interstate commerce»). Данная статья Конституции легла в основу разграничения компетенции федерации и штатов в области регулирования рынка ценных бумаг.

По мнению профессора Шаумана, федеральное законодательство о ценных бумагах регулирует «предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг (включая их выпуск и размещение), затрагивающую два и более штата или резидентов нескольких штатов», и «сделки, совершаемые с использованием средств передачи информации между штатами» (телефонной, факсимильной, почтовой связи, электронной почты) (Раздел 2 (7) Закона 1933 г., Раздел 3 (а) (17) Закона 1934 г.)82. В свою очередь каждый из пятидесяти штатов принимает свое законодательство о ценных бумагах, регулирующее: 1) эмиссии ценных бумаг и сделки с ними на территории штата; 2) сделки резидентов такого штата с ценными бумагами на территории других штатов; 3) деятельность профессиональных участников фондового рынка, осуществляемую на территории штата (Раздел 18 Закона 1933 г. и Раздел 28 (a) Закона 1934 г.). На практике многие положения законодательства штатов дублируют правила Законов 1933 и 1934 г. (например, нормы ответственности за мошенничество на рынке ценных бумаг в штате Нью-Йорк практически совпадают с аналогичными правилами федерального законодательства)83.

Единообразный закон и Акт об усовершенствовании национального фондового рынка. Для единообразия регулирования рынка ценных бумаг штатами была создана Североамериканская ассоциация органов управления штатов, регулирующих фондовый рынок («The North American Securities Administrators Association»). С ее помощью законодательные органы более сорока штатов приняли «Единообразный Закон о ценных бумагах».

Единообразный закон предусматривает:

1. запрет на совершение сделок купли-продажи ценных бумаг брокерами-дилерами и на оказание консультационных услуг инвестиционными консультантами, не прошедшими регистрацию в штатах (Разделы 101—102);

2. регистрацию брокеров-дилеров, агентов и инвестиционных консультантов на уровне штатов (Разделы 201—204);

3. регистрацию штатами эмиссий ценных бумаг (Разделы 301—306);

4. общие положения об ответственности на рынке ценных бумаг (Разделы 401—419)84.

В 1996 г. был принят «Акт об усовершенствовании национального фондового рынка» («Акт»), которым были внесены следующие изменения в положения Единообразного закона и Законы 1933 и 1934 г.:

– ценные бумаги, выпущенные в процессе частного размещения (включая, проекты АДА по Правилу 144А (см. ниже)), освобождаются от регистрации на уровне штатов и не могут регулироваться законами штатов, «за исключением минимальных требований об уведомлениях и отчетности»;

– законодательство штатов о брокерах-дилерах не может вводить дополнительные требования или противоречить федеральному законодательству, регулирующему структуру капитала, хранение информации, а также финансовую отчетность брокеров-дилеров (Раздел 15 (h) (1));

– инвестиционные консультанты, управляющие активами, превышающими 25 млн. долл., регулируются исключительно федеральным законодательством85;

Положения Единообразного закона о правонарушениях на рынке ценных бумаг, а также законодательство штатов, регулирующее сделки резидентов одного штата с ценными бумагами на территории других штатов, осталось без изменений.

Отмена регистрации публичной эмиссии ценных бумаг в штатах. До 1996 г. публичная эмиссия ценных бумаг, находящихся в листинге на фондовых биржах и в автоматизированных торговых системах, осуществлялась путем ее регистрации по Законам 1933 и 1934 г. в Комиссии, а также в регистрационных органах каждого из пятидесяти штатов. Этот процесс занимал много времени и дорого стоил (размер регистрационной пошлины, подлежащей уплате в каждом штате, составлял от 100 до 1000 долл. США; отдельно оплачивались услуги юридических консультантов)86.

Актом было введен запрет на регистрацию публичной эмиссии ценных бумаг на уровне штатов87.

Особенности применения законодательства штатов о ценных бумагах. Разделом 18 Закона 1933 г. предусмотрено неприменение законодательства штатов, кроме права штата, в котором компания зарегистрирована, к регистрации эмиссии ценных бумаг и документации в отношении таких ценных бумаг. Данная норма федерального закона относится также к отчетам, подготовленным для акционеров, и документам по голосованию по доверенности от имени акционеров на общих собраниях («proxies»). Раздел 18 Закона 1933 г. применяется только в случае, когда ценные бумаги находятся в листинге (или включены в листинг, но еще не продаются) на фондовых биржах или в автоматизированных торговых системах США (например, Нью-Йоркской фондовой биржи или системы «НАСДАК» (см. ниже)). Во всех остальных случаях право штатов подлежит применению.