Владислав Толстых - Международное частное право: коллизионное регулирование

• Название: Международное частное право: коллизионное регулирование
• Автор: Владислав Толстых
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2004
• ISBN: 5-94201-359-4

В работе рассматривается коллизионное регулирование в международном частном праве. Автор анализирует основные доктринальные концепции, а также тенденции развития законодательства и судебной практики в данной области, исследует природу коллизионной нормы, дает анализ основных проблем ее применения, выдвигает новые общетеоретические решения, комментирует коллизионные нормы законодательства РФ, предлагает модели их наиболее эффективного толкования и применения, дает рекомендации по совершенствованию работы с иностранным правом.

В работе широко использованы материалы зарубежной доктрины и судебной практики.

Книга предназначена для научных работников, преподавателей и студентов юридических вузов, работников правоприменительных органов и практикующих юристов.

---

98

Аналогичный вывод делается в решении от 29 сентября 1997 г. по делу № 161/193.

99

Лунц Л. А. Курс международного частного права. Т. 3. С. 256.

100

Проблема применения третейскими судами квазиправовых универсальных норм (справедливости, lex mercatoria и пр.) будет рассмотрена ниже.

101

Бержель Ж. Л. Общая теория права. С. 533.

102

Коллизионные нормы относимы к третейской процедуре, потому что, как уже отмечалось выше, они являются нормами процессуальными.

103

«Третейский суд разрешает споры на основании Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, международных договоров Российской Федерации и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации».

104

Вестник ВАС РФ. 2001. № 3–4.

105

Там же. 1997. № 3.

106

Там же. 1998. № 4.

107

Там же. 1996. № 12.

108

Там же. 1995. № 11.

109

Здесь стоит обратить внимание на ст. 8 Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.: «1. В той мере, в какой право, применимое к договору купли-продажи, не было выбрано сторонами в соответствии со ст. 7, договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора продавец имеет свое коммерческое предприятие. 2. Однако договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора покупатель имеет свое коммерческое предприятие, если: а) в этом государстве велись переговоры и договор был заключен сторонами, находившимися в этом государстве; или b) договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить свое обязательство, доставив товары в это государство; или с) договор был заключен на условиях, определенных главным образом покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим лицам, участвующим в торгах (объявление о торгах). 3. В виде исключения, когда с учетом всех обстоятельств, например, деловых отношений между сторонами, договор имеет явно более тесную связь с другим правом, не являющимся правом, которое применялось бы к договору в соответствии с п. 1 или 2 настоящей статьи, договор регулируется этим другим правом». Как видно, одно и то же отношение в зависимости от различных ситуаций может быть относимо либо к праву продавца, либо к праву покупателя, либо к праву третьего государства.

110

Вольф М. Указ. соч. С. 445.

111

Этот вопрос более подробно рассмотрен выше.

112

Международное частное право. Действующие нормативные акты. М., 1997. С. 154–160.

113

С позиций теории трансформации легко прослеживается такая причинная связь: как только ратифицирован международный договор, содержащий коллизионные нормы, его положения автоматически становятся частью правовой системы и должны восприниматься правоприменителем как нормы отечественного права.

114

См.: Алексеев С. С. Общая теория права. М., 1982. T. II. С. 73–74.

115

Постановление Конституционного Суда РФ от 25 января 2001 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положения пункта 2 статьи 1070 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан И. В. Богданова, А. Б. Зернова, С. И. Кальянова и Н. В. Труханова // Вестник КС РФ. 2001. № 3.

116

Подробнее см.: Гражданский процесс / Под ред. Ю. К. Осипова. М., 1995. С. 160–161.

117

Некоторые аспекты гражданско-правовых отношений требуют самостоятельного коллизионного регулирования в связи с тем, что их природа может определяться не природой данного отношения, а иными факторами: публичным интересом, удобством подчинения иному правопорядку, чем тот, который регулирует отношение. Речь идет о форме сделки, дееспособности субъектов отношения и пр.

118

Как уже отмечалось, это происходит не всегда.

119

Практика МКАС при ТПП в ряде случаев идет иным путем. Тем не менее ВАС РФ, похоже, в целом стоит именно на такой позиции (см. п. 11 информационного письма ВАС РФ «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц» // Вестник ВАС РФ. 1998. № 4).

120

См., например, решение МКАС при ТПП РФ от 3 февраля 2000 г. (дело № 427/1997): «Касаясь права, применимого к существу спора, МКАС установил, что таковым является российское материальное право, в первую очередь ГК РСФСР 1964 г., действовавший на момент заключения контракта. При этом арбитраж обратил внимание на то, что согласно ст. 566 этого Кодекса права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. МКАС при этом установил, что в отсутствие соглашения сторон о применимом материальном праве контракт (как в русской, так и в итальянской версии) содержит указание на то, что он подписан в Москве. В связи с таким указанием, отражающим согласованную волю сторон, по мнению арбитража, иррелевантно, где фактически контракт был заключен».

121

Рамазайцев Д. Ф. Договор купли-продажи во внешней торговле СССР. М., 1961. С. 55.

122

Богуславский М. М. Коллизионные вопросы обязательственных правоотношений во внешней торговле СССР // Правовое регулирование внешней торговли СССР. М., 1960. С. 480.

123

Nishitani. Mancini у I’autonomia della volonta nel diritto internazionale privato // Rivista di diritto internazionale privato y processuale. 2001. P. 23–44.

124

Иванов Г. Г., Маковский А. Л. Международное частное морское право. М., 1984. С. 26.

125

Batiffol H., Lagarde Р. Op. cit. Р. 451.

126

См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1993. С. 172.

127

См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1993. С. 164–179., а также Рубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 13–106.

128

Интересная критика позиции А. А. Рубанова содержится в статье А. Г. Филиппова «Некоторые аспекты автономии воли» // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 434–437.

129

Лунц А. Указ. соч. Общая часть. С. 233; Mayer P., Heuze V. Op. cit. P. 476.

130

Филиппов A. Г. Некоторые аспекты автономии воли // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 434–437; Джудита Кордеро Мосс. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. М., 1996 и др.

131

«…Трогавший ухо слона сказал: “Слон – это нечто большое, широкое и шершавое, как ковер”. Тот, кто ощупал хобот, сказал: “У меня есть о нем подлинные сведения. Он похож на прямую пустотелую трубу, страшную и разрушительную”. “Слон могуч и крепок, как колонна”, – возразил третий, ощупавший ногу и ступню…» (И. Шах. Сказки дервишей).

132

Особенно домицилий!

133

Введение большого количества относительно-определенных коллизионных норм в законодательство РФ подтвердило тот факт, что самым важным принципом коллизионного регулирования является принцип тесной связи между отношением и применимым правопорядком. Даже действие традиционно сильных коллизионных привязок в ряде случаев может опровергаться (ч. 2 ст. 1211 ГК РФ).

134

В решении от 28 июня 1979 г. Кассационный суд Бельгии квалифицировал искусственную локализацию элементов отношения в иностранном государстве с целью совершить выбор иностранного права и устранить действие бельгийского права, применимого в обычных обстоятельствах, как обход закона. См.: Rigeaux F. Cours général de droit international prive. Recueil des cours de l’Académie de droit international de La Haye. 1989. T. 213. P. 205.

135

Mayer P., Heuze V. Op. cit. P. 475–476.

136

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. В. П. Мозолина. М., 2002. С. 324.

137

Далее автор отвечает на не менее интересный вопрос: могут ли стороны подчинить договор праву одного государства, а исковую давность – праву другого государства. Г. К. Дмитриева полагает, что нет, так как: исковая давность не является частью договорного обязательства; в ст. 1208 ГК РФ не предусмотрен выбор права; стороны не вправе уйти от императивных норм выбранного права посредством выбора специального правопорядка для исковой давности. С этой прекрасной аргументацией можно только согласиться, добавив, что еще одной причиной невозможности таких действий должно быть принципиальное неодобрение юридической биотехнологии доктриной, законодателем и практикой.