Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

• Название: Избранные труды. Том 2. Уголовное право
• Автор: Альфред Жалинский
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2015
• ISBN: 978-5-7598-1213-5, 978-5-7598-1211-1

В настоящее издание вошли избранные труды А. Э. Жалинского, известного исследователя в области теоретических проблем уголовного права и криминологии, социологии права, сравнительного правоведения и зарубежного уголовного права и криминологии. По этой тематике им написано более 350 научных трудов, в том числе монографий, опубликованных в академических и профессиональных журналах в России и за рубежом. Многие его работы, а также выдвинутые и обоснованные идеи сыграли значительную роль в развитии науки.

В том 2 включена часть работ А. Э. Жалинского по методологии уголовного права, функциям уголовного закона, о преступлении и наказании. Также представлены отдельные образцы его комментариев к статьям и главам Уголовного кодекса РФ. И конечно, особое место в томе 2 уделено исследованиям взаимодействия уголовного права и экономики.

Для специалистов в области криминологии, уголовного права и социологии права – практических и научных работников, преподавателей вузов, аспирантов, студентов и всех интересующихся историей правовой и криминологической мысли, целями, средствами, достижениями и просчетами борьбы с преступностью в нашей стране.

---

Поскольку предметом общей теории уголовного права признается механизм действия уголовного права, взятый в социальном контексте его осуществления, то исследованию подлежат как нормы, созданные социальными субъектами, так и реальная действительность, которую они отражают и, отражая, регулируют, меняют.

Тогда общая теория уголовного права должна пониматься в двух смыслах и разрабатываться в двух направлениях.

Первое значение теории – это упорядоченные положения, описывающие механизм действия уголовного права как систему взаимозависимых связей, предметных и нормативных, внутренних и внешних. В таком понимании – это инструментально-целевая теория уголовного права, которой посвящен ряд интересных работ, но все же нуждающаяся в расширении. В частности, необходим поиск адекватных уголовно-правовых, технических средств единого использования предписаний различных отраслей права. Особенно это относится к предписаниям уголовного и уголовно-процессуального права, связям уголовного, гражданского и административного права и проч.

Второе понимание общей теории содержит систему положений, характеризующих инструментально-целевой подход к уголовному праву, т. е. ставящий на «фронтовую» линию характеристику механизма уголовного права как деятельности, имеющей четко обозначенные цели, требующей затраты определенных ресурсов, включая квалифицированный труд, и продуцирующей некоторые последствия, негативные и позитивные.

Здесь особый интерес представляют объективные потребности в уголовном праве, анализ позиций отдельных социальных групп по отношению к уголовному закону (спрос на уголовное право), факторы выбора правотворческих решений и правоприменительной практики, социальные издержки, уголовно-правовые риски, приращение социальных благ, характеристики опасного поведения и проч.

Таким образом, общая теория уголовного права как часть уголовно-правовой науки осуществляет и объяснительно-оценочную, и моделирующую функции.

Это можно показать на примере двух таких технически сложных глав УК РФ, как гл. 22 «Преступления в сфере экономической деятельности» и гл. 26 «Экологические преступления».

О методологических основаниях уголовного права[21]

1. Постановка проблемы. Методологические основания (методы и методика) представлены в российской правовой науке как отдельные части в системе учебных курсов и учебников[22]: элемент введения в диссертационных работах; анализ отдельных вопросов собственно в структуре научного, научно-методического, учебного текста[23]. В последнем случае особенно часто обсуждаются вопросы детерминизма – индетерминизма и у же – причинной связи, истины, логической структуры нормы и др.

Ниже делается попытка показать (но не доказать), что:

а) традиционные представления о методологии уголовного права и попытки ее модификации путем, особенно, возврата к предшественникам марксизма нуждаются в обсуждении;

б) уголовное право, взятое в его реальных последствиях (количество осужденных как затраты, состояние общественной безопасности как результат), находится в кризисе, и уголовно-правовая методология в ее нынешнем состоянии не способствует его преодолению; методологическая база должна включать больше «знаний, накопленных человечеством» и своими возможностями обеспечивать соответствие уголовно-правовых запретов действительным интересам общества, дифференциации ответственности и индивидуализации наказания;

в) методология существует как системы или совокупности аргументов в научной и вненаучной форме, во всяком случае, не сводясь к философии[24]; она локализуется в различных блоках общественного сознания и может либо оказывать серьезное воздействие на уголовное право, программируя, аргументируя его, либо выступать как нечто формальное, вынужденное украшение текста, например, в диссертации;

г) одной из серьезных опасностей, ныне угрожающих уголовному праву, является своего рода отсутствие почвы, когда методология познания и действия не становится внутренне осознанной для субъекта, а основания (аргументы) деятельности избираются походя, под влиянием карьерных, эмоциональных факторов, неосознанного комплекса вины, возникшего вследствие бездействия на социальном переломе лиц, имевших статусные обязанности действовать; но одновременно опасна и методологическая «зашоренность», не позволяющая адекватно воспринимать социальные реалии;

д) развитие методологических оснований уголовного права сообществом юристов может способствовать преодолению кризисных явлений, хотя, разумеется, только в широком контексте социальных изменений.

Вполне возможно, что углубление и(или) пересмотр методологических предпосылок приведут к столь необходимой трансформации уголовно-правовой теории особенно по направлениям повышения определенности уголовно-правовых норм, снижения репрессивности и дифференциации наказания, лучшей защите прав потерпевших. Во всяком случае, совершенствование уголовного законодательства без этого невозможно.

Потребности в методологии. Внимание к методологическим основаниям уголовного права, как любой рост интереса к самопониманию, объясняется реалиями социального развития.

Важнейшей интегрирующей характеристикой уголовного права является количество приговоров по уголовным делам и структура наказания. Ныне, как широко известно, в России лишены свободы на основании предписаний уголовного закона свыше одного миллиона человек, в пересчете на 100 тыс. населения больше, чем в любой иной стране. Такое по существу трагическое положение нельзя объяснить нестандартно низким качеством поведения людей в России. Оно не является таковым и не может быть достаточно убедительно объяснено характером совершаемых преступлений. Устойчивое количество раскрытых убийств, умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, изнасилований, разбоев колеблется в пределах 90–100 тыс. случаев. Это очень много, но никак не объясняет существующее количество осужденных к лишению свободы.

Социально безответственными являются и ссылки на «необходимость усиления борьбы с преступностью». Это действительно необходимо делать, но эффективными способами. Рост же тюремного населения, как известно специалистам, лишь гонит преступность вверх.

Имеет право на существование лишь одно объяснение такого обращения с провинившимися (или нет) гражданами собственной страны – это деформация отношения к уголовному праву (закону), состоящая в ложном понимании его целей и возможностей, в пренебрежении, может быть, более эффективными процедурами. Она приводит к распространению такой стихийной, оказавшейся вне управления централизованной уголовной политики судебной практики, в основе которой лежат мотивы либо иррациональные, либо корыстные в худшем смысле этого слова.

Потребность в методологической проблематике объясняется и логикой развития уголовно-правовой науки на протяжении буквально всей истории ее существования. Природа уголовного закона и права, место наказания как формы насилия в истории, причинность (детерминизм и индетерминизм), воля, цели человеческого поведения постоянно составляли важнейшие блоки общественного сознания, включая его проявление в философских учениях.

Удивляться этому не приходится, ибо, с одной стороны, уголовное право имеет дело с экстремальными способами поведения, как бы образующими наиболее показательный объект рассуждений, а с другой – оно наиболее остро и наглядно сказывается на жизни людей, поэтому история уголовного права – это история его изменений, смены парадигм, отказа от старого опыта.

На современном этапе развития общества, таким образом, становится настоятельной необходимость такого критического пересмотра сложившегося методологического подхода к уголовному праву, который, считаясь с существующими взглядами и представлениями в этой сфере, мог бы адаптировать уголовное право к происходящим историческим изменениям в сфере бытия и сознания.

При этом следовало бы исходить из того, что:

а) в структуре российского общества, в экономическом, социальном и иных видах поведения граждан произошли принципиальные изменения;

б) господствующая философская система и так или иначе связанная с ней идеология оказались, как минимум, неадекватными условиям перемен, они подвергнуты обществом глубокому сомнению (достаточно указать хотя бы на внешний поворот от безоглядного атеизма к религиозной обрядности, а в лучшем случае – религиозному сознанию);

в) действующая в современных условиях система уголовного права, очевидно, не способна реализовать декларированные цели, что во многих странах откровенно определяется как кризис уголовной юстиции.

Но главное во всем этом, повторим, то, что состояние карательной практики, особенно трагически огромное количество людей, находящихся в местах лишения свободы, наносит огромный ущерб обществу, воздействуя на его нравственное сознание, динамику демографических процессов, здоровье населения, обороноспособность страны, экономическую эффективность. Общество должно разобраться, в каком все-таки состоянии находится уголовное право. Исходным тезисом здесь является заслуживающее многократного повторения утверждение, что ни состояние российского общества, ни признаки личности российских граждан, ни их поведение не отличаются в худшую сторону от любой другой страны и не оправдывают столь жестокого обращения со многими из них.