Александр Борисов - Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный)

• Название: Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный)
• Автор: Александр Борисов
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2016
• ISBN: 978-5-7205-1325-2

В книге дан постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» с учетом внесенных в него изменений, в том числе Федеральными законами от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ и 409-ФЗ. Подробно проанализированы правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, органы управления обществ, права и обязанности участников, совершение сделок с долями в уставном капитале и имуществом обществ. Рассмотрены особенности статуса обществ в кредитной и страховой сферах деятельности. Приведены правовые позиции Конституционного Суда РФ и разъяснения, данные Высшим Арбитражным Судом РФ и Верховным Судом РФ.

Книга предназначена прежде всего для правоприменителей – учредителей и участников обществ, руководителей, юристов, экономистов и специалистов по налогообложению обществ. Книга также будет полезна всем, кто интересуется вопросами правового регулирования статуса обществ с ограниченной ответственностью в России.

2-е издание, переработанное и дополненное

---

Такое же по сути правило, что и закрепленное в п. 3 комментируемой статьи, содержалось в ч. 4 п. 1 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ). Но при этом устанавливалось, что иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном комментируемым Законом и учредительными документами общества. В отличие от такого регулирования в ч. 1 п. 4 комментируемой статьи по аналогии с положением ч. 1 п. 4 ст. 9 Закона об АО установлено, что избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

На тот случай, если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос. Соответственно, в случае, когда размер долей учредителей общества определен, то применяется общее правило ч. 4 п. 1 ст. 32 комментируемого Закона, согласно которому каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

5. В пункте 5 комментируемой статьи частично реализована одна из самых существенных новелл Закона 2008 г. № 312-ФЗ об устранении дуализма учредительных документов общества и исключении из их числа учредительного договора. Подробнее данная новелла рассмотрена в комментарии к ст. 12 Закона. Здесь же необходимо отметить следующее.

В прежней редакции п. 1 ст. 89 ГК РФ (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) устанавливалось, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Там же предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. На основании данной нормы в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи в прежней редакции указывалось, что учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества, что учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества. Соответственно в ч. 2 данного пункта предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом, и что в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Законом 2008 г. № 312-ФЗ из числа учредительных документов общества учредительный договор исключен, т. е. учредительным документом общества является только устав общества. Вместе с тем Законом 2008 г. № 312-ФЗ введена альтернатива учредительному договору, в котором, как устанавливалось в п. 1 ст. 12 комментируемого Закона в прежней редакции, учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Этой альтернативой стал договор об учреждении общества. Законом 2008 г. № 312-ФЗ в п. 1 ст. 89 ГК РФ включены положения, согласно которым: учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия (ч. 1); договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме (ч. 2). Данные положения Законом 2008 г. № 312-ФЗ включены и в ч. 1 п. 5 комментируемой статьи. При этом в ч. 2 данного пункта включено непосредственное указание на то, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.

Как видно, договор об учреждении общества является аналогом предусмотренного в п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Закона об АО и не относящегося к учредительным документам письменного договора о создании акционерного общества, заключаемого между учредителями акционерного общества. Дополнением, внесенным Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 282-ФЗ в п. 5 ст. 9 Закона об АО, уточнено, что договор о создании акционерного общества действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. Соответственно представляется допустимым распространение на договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью следующих разъяснений, данных в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19: заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению акционерного общества и не относится к учредительным документам; в связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.

Постольку, поскольку договор об учреждении общества определяет лишь порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, в дополнение к этой альтернативе учредительного договора Законом 2008 г. № 312-ФЗ в п. 3 ст. 8 комментируемого Закона предусмотрено право учредителей (участников) общества заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (см. комментарий к указанной статье).

6. В пункте 6 комментируемой статьи воспроизведены положения, которые содержались в п. 2 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ): учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации; общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

Ранее данные положения закреплялись по аналогии с положениями п. 3 ст. 10 Закона об АО, регламентирующими ответственность учредителей акционерного общества по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. С принятием же Закона 2008 г. № 312-ФЗ положения, которые содержались в п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции, закреплены в п. 2 ст. 89 части первой ГК РФ. При этом включено положение о том, что размер ответственности общества по обязательствам учредителей общества, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации, может быть ограничен Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Соответственно, положения п. 6 комментируемой статьи воспроизводят положения п. 2 ст. 89 ГК РФ. Наряду с этим на основании последнего из указанных положений в п. 6 комментируемой статьи установлено, что размер ответственности общества по обязательствам учредителей общества, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации, в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Как следует из разъяснений, данных в подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19, к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей долей могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Там же Пленум ВАС РФ указал, что сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

О понятии солидарной ответственности см. комментарий к ст. 2 Закона.

7. В пункте 7 комментируемой статьи предусмотрено, что особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Точно такая же норма содержалась в п. 3 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ).