Зинаида Макарова - Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых

• Название: Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых
• Автор: Зинаида Макарова
• Жанр: Прочая научная литература
• Год: 2008
• ISBN: 978-5-94201-539-2

УПК РФ значительно расширил возможности профессиональной защиты подозреваемого, обвиняемого, что предполагает повышение ответственности адвокатов-защитников за выполнение своих профессиональных обязанностей в уголовном судопроизводстве. Появились новые процессуальные формы деятельности защитника в досудебном и судебном производстве. Все это требует нового подхода к разработке теоретических и практических проблем участия адвоката-защитника в уголовном процессе, чему и посвящена настоящая монография.

Рекомендуется для научных и практических работников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических учебных заведений.

---

И. В. Гессен о необходимости адвокатуры в дореволюционной России писал: «Последнее пятидесятилетие доказало нам ясно, что никакое образование не в состоянии ничего сделать, если уровень общественной нравственности постепенно понижается, и понятия о праве и законности сделались пустыми звуками за оградами формальностей, буквы закона, протекций и безнаказанности судей перед общественным мнением. Гласность и одна гласность в состоянии восстановить у нас понятия о законе и праве и искоренить хотя несколько взяточничество и казнокрадство. Если же мы хотим в самом деле гласного судопроизводства, должны хотеть и адвокатуры, т. е. иными словами, – хотим мы цели, должны хотеть и средства»[118]. Эти слова звучат актуально и сегодня. Отказ от гласности как принципа судопроизводства, келейность рассмотрения судебных дел вредит не только правосудию. Это может привести (и, по моему, уже приводит) к тому, что адвокаты перестают себя чувствовать представителями гражданского общества и постепенно превращаются в юридических чиновников, представителей любых частных интересов, которые защищают «всеми правдами и неправдами». Нельзя допустить, чтобы адвокатура превратилась, как писал Ф. М. Достоевский, в школу изворотливости ума и засушения сердца, школу извращения всякого здорового чувства по мере надобности, школу всевозможных посягнований, бесстрашных и безнаказанных, постоянную и неустанную, по мере спроса и требования, и возведенную в какой-то принцип, а с нашей непривычки и в какую-то доблесть, которой все аплодируют[119].

Сегодня, на мой взгляд, наиболее остро встает вопрос: кому служит адвокат. Мой ответ таков: адвокат, адвокатура являются выразителями общественного мнения, они служат обществу, закону, профессионально защищая в соответствии с законом и нормами нравственности права, свободы и законные интересы каждого, кто обратился к ним за юридической помощью. Закон и нравственность – вот средства, которыми реализуются назначение адвокатуры в Российской Федерации.

Весьма важным для деятельности адвокатуры является принцип независимости, гарантии которой установлены в ст. 18 Федерального закона:

1. Запрещение вмешательства в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким-либо образом. Данный запрет относится как к государственным органам, так и к физическим и юридическим лицам. Если адвокат действует в соответствии с законом, препятствовать ему в осуществлении защиты или представительства в уголовном процессе или пытаться навязать ему действия и решения, с которыми не согласен адвокат, которые противоречат закону, недопустимо, кто бы ни пытался это осуществить. Данное обстоятельство в равной степени относится как к должностным лицам, так и к доверителю, и подзащитному, ибо согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

2. Недопустимость привлечения адвоката к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Данная гарантия независимости адвоката позволяет ему занимать позицию по делу, высказывать мнение по вопросам, которые возникают в ходе производства по уголовным делам, не опасаясь за последствия своих действий, без оглядки на то, понравится это или нет государственным органам или иным лицам, участвующим в уголовном процессе.

Однако адвокат может, например, высказать при осуществлении адвокатской деятельности оскорбительное мнение в адрес кого-либо из участников судопроизводства. В этом случае он без сомнения может быть привлечен к ответственности без вступившего в законную силу приговора суда. Поэтому в ч. 2 ст. 18 Федерального закона следовало указать не на мнение адвоката, а на его позицию по делу, мнение по существу дела и вопросам, возникающим в ходе производства по уголовному делу.

Надлежащее выполнение профессионального поручения адвокатом включает в себя должную организацию труда, исключение спешки и поверхностности, активность в судебном процессе, принципиальность и настойчивость в отстаивании избранной позиции, полное использование профессиональных возможностей, включая предусмотренное законом право обжалования неблагоприятных решений, обязанность оказывать доверителю и подзащитному иную юридическую помощь: разъяснение правового значения возникающих проблем, ознакомление с документами и т. п. (п. 2.2 Правил адвокатской этики, подготовленных Международным союзом (содружеством) адвокатов).[120] Адвокат несет гражданско-правовую ответственность перед доверителем согласно условиям соглашения об оказании юридической помощи. Адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи (ст. 19 Федерального закона). Доверитель вправе требовать от адвоката возмещения убытков, если последний не выполнил поручение или выполнил его не в соответствии с соглашением об оказании юридической помощи, в том числе и путем предъявления иска. Статус адвоката может быть прекращен за неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнения решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции (п. 6 ч. 1 ст. 17 Федерального закона).

В Федеральном законе представляется необходимым установить права доверителя. В частности, доверитель вправе требовать полного или частного возвращения полученного адвокатом гонорара за оказание юридической помощи доверителю, если юридическая помощь не оказывалась или оказывалась неквалифицированно. Кроме того, доверителю следует предоставить право на возмещение морального вреда, который действиями адвоката был причинен ему или назначенному лицу.

Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности. В соответствии со ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных Федеральным законом и Кодексом профессиональной этики адвоката, установленных собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты. Мерами дисциплинарной ответственности являются замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.

В литературе предлагается установить уголовную ответственность адвоката при наличии указанных в законе оснований;[121] отмечается также, что в последние годы утрачены лучшие традиции дореволюционной и советской адвокатуры; часто приходится слышать не только о безнравственных адвокатах, но и о грубых нарушениях ими закона. Предлагается налагать на адвокатов денежное взыскание в случае нарушения ими порядка судебного разбирательства.[122]

3. Запрет истребовать от адвокатов, а также работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Такой запрет является гарантией адвокатской тайны и невмешательства в адвокатскую деятельность.

4. Государственная защита адвоката, членов его семьи и их имущества. Обязанность принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества возложена на органы внутренних дел. Необходимость в такой защите может возникнуть тогда, когда существует реальная угроза жизни, здоровью адвоката, членам его семьи, повреждения или уничтожения их имущества вследствие выполнения адвокатом своих профессиональных обязанностей. Такие угрозы могут исходить от недовольных активной деятельностью адвоката участников уголовного процесса, посторонних лиц. В последние годы нередки стали случаи нападений на адвокатов в связи с их профессиональной деятельностью. Профессия адвоката, становится опасной. Е. Семеняко правильно заметил: «Те, кто совершает эти преступления, пытаются запугать не только защитников. Это угроза правосудию, правам и свободам граждан, всей правовой системе».[123]