Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

• Название: Избранные труды. Том 2. Уголовное право
• Автор: Альфред Жалинский
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2015
• ISBN: 978-5-7598-1213-5, 978-5-7598-1211-1

В настоящее издание вошли избранные труды А. Э. Жалинского, известного исследователя в области теоретических проблем уголовного права и криминологии, социологии права, сравнительного правоведения и зарубежного уголовного права и криминологии. По этой тематике им написано более 350 научных трудов, в том числе монографий, опубликованных в академических и профессиональных журналах в России и за рубежом. Многие его работы, а также выдвинутые и обоснованные идеи сыграли значительную роль в развитии науки.

В том 2 включена часть работ А. Э. Жалинского по методологии уголовного права, функциям уголовного закона, о преступлении и наказании. Также представлены отдельные образцы его комментариев к статьям и главам Уголовного кодекса РФ. И конечно, особое место в томе 2 уделено исследованиям взаимодействия уголовного права и экономики.

Для специалистов в области криминологии, уголовного права и социологии права – практических и научных работников, преподавателей вузов, аспирантов, студентов и всех интересующихся историей правовой и криминологической мысли, целями, средствами, достижениями и просчетами борьбы с преступностью в нашей стране.

---

Методы по своей внутренней сути рассматриваются и как соотношение принуждения и поощрения, например, в случае освобождения от уголовной ответственности. Их можно описать и как механизм установления уголовно-правовых отношений, охранительных и регулятивных.

Однако надо иметь в виду, что некоторое соотношение принуждения и поощрения либо убеждения характерно и для действующего Гражданского кодекса РФ, например, ст. 169 и др., устанавливающие весьма жесткие последствия для лиц, нарушивших гражданское законодательство. Точно так же любая отрасль права реализуется путем установления правоотношений.

Поэтому представление о методах уголовного права с практических позиций следует обогащать пониманием и усвоением средств законодательной и правоприменительной техники, которая предназначена для решения уголовно-правовых задач. Методы уголовного права реализуются средствами отраслевой юридической техники. Ее изучение – задача всего процесса обучения. Но с самого начала нужно иметь в виду, что нередко, на первый взгляд, частичное изменение способов реализации уголовного права принципиально меняет последствия его реализации.

Глава 2. Динамика (действие) уголовного права

§ 1. Понятие и структура механизма действия уголовного права

Понятие механизма действия уголовного права. Оно основано на представленном в общей теории права понятии механизма правового регулирования, которое определяется как «взятая в единстве система правовых средств, при помощи которой обеспечивается результативное правовое воздействие на общественные отношения»[57]. Механизм действия права, по существу, моделирует динамику уголовного права, отражает его реальное бытие. Уголовное право лишь в методических целях может изучаться как статическое явление, как право в книге. Как и любая отрасль права в реальности, в социальном бытии отрасль уголовного права воспринимается членами общества как право в жизни, как объект профессионального труда, как регулятор поведения, как фактор социальных изменений. Своим сложившимся содержанием уголовное право, будучи опосредовано человеческой деятельностью, всегда влияет на общество, на его состояние как единого целого и на его структурные элементы (общественные отношения, институты, статусы, политический режим и другие, выделяемые в науке и на практике, явления). Оно действует, не только когда его нормы применяются, но и когда они исполняются, реализуются. Даже крайне редко применяемые уголовно-правовые запреты, например, преступления против мира и безопасности человечества, действуют, являясь объектом социального внимания, профессионального толкования, оценок и хотя бы частично удерживая определенный круг субъектов от совершения этих деяний. Таким образом, действие уголовного права – это постоянное, прямое или косвенное, преобразование социальных отношений, реализуемое процессами правотворчества и правореализации. Наиболее полно эти процессы охватываются понятием «механизм действия уголовного права».

Необходимость изучения механизма действия уголовного права. Она определяется тем, что общество, государство и, прежде всего, его профессиональные структуры должны понимать:

• на какие социальные явления, в широком смысле слова, может действовать уголовное право, что во внешнем для него мире поддается влиянию его норм, в чем бы это влияние не состояло;

• какие юридические и фактические последствия как желательные, так и побочные порождает действие уголовного права, какие блага производятся им (реальная и психологическая безопасность, расширение справедливости, обеспечение принятых нравственных норм);

• какие задачи и цели должны ставиться перед уголовным правом и какие нежелательные последствия должны при этом предупреждаться обществом, чего следует избегать (произвол, злоупотребление правом, антиконституционное присвоение власти), какие последствия следует минимизировать (уголовно-правовые ошибки при правовой оценке деяний и применении мер уголовно-правового характера);

• как осуществляются на интеллектуальном и предметном, методическом и юридическом уровнях нормы уголовного права, каковы затраты общества на их действие и какие информационные, кадровые и иные условия нужны для этого.

Читатели учебника, во всяком случае, должны понимать, что действие уголовного права в реальности, в структуре социальной жизни это:

• возникновение и изменение правоотношений, особенно возложенных на участников общественных отношений дополнительных обязанностей воздерживаться от совершения запрещенных уголовным законом деяний, т. е. изменение пределов свободы;

• расширение и усиление системы юридического контроля поведения субъектов права;

• деятельность мощных правоохранительных органов, адвокатуры и судебной власти, рост расходов общества; это труд, затрата ресурсов, развитие инфраструктуры, например информационной базы, помещений;

• изменение социальной структуры общества, возможная криминализация населения, влекущая ограничение прав и свобод, лиц, подвергшихся уголовному наказанию, негативные последствия для их близких.

Наконец, действие уголовного права состоит в издании новых законов, выявлении подлежащих уголовно-правовой оценке опасных деяний, в принятии решений уголовно-правового характера, включая применение наказания, в принятии мер во исполнение уголовного закона, включая исполнение наказания.

Именно поэтому столь важно осуществлять мониторинг реального действия уголовного права, которое проявляется как в добровольном либо недобровольном, пассивном и активном поведении широкого круга граждан, так и в выполнении профессионалами многочисленных сложных действий в рамках установленных процедур[58].

Нормативно-правовая характеристика действия уголовного права. Оно, т. е. действие, опирается на ряд важнейших норм, содержащихся в Конституции Российской Федерации и Уголовном кодексе РФ. Это, прежде всего, ч. 2 ст. 1 «Уголовное законодательство Российской Федерации», ст. 2 «Задачи Уголовного кодекса Российской Федерации», ст. 3–7, определяющие принципы уголовного права, нормы гл. 2 «Действие уголовного закона во времени и пространстве» и многие, менее общие, предписания.

Вместе с тем в УК РФ отсутствует общее определение действия и, тем более, механизма действия уголовного права. Оно разрабатывается и дискутируется в науке уголовного права.

Понимание механизма действия уголовного права в юридической литературе. Лишь сравнительно недавно оно разрабатывается в литературе как целостное, системное понятие, относящееся к отрасли уголовного права, и традиционно конкретизируется путем обращения к предмету, задачам и методам уголовного права. Высказанные взгляды в целом не создают единой модели динамики уголовного права и механизма его действия.

Сейчас можно выделить три основных подхода к действию уголовного права.

Первый состоит в рассмотрении динамики уголовного права на основе категории правового регулирования, разработанной в общей теории права и раскрывающих эту категорию понятий (цели, предмет, методы, нормативные основы, способы, порядки, содержание).

Второй подход состоит в том, что при характеристике динамики уголовного права используется понятие «уголовно-правовое воздействие», которое, как полагает Н. А. Лопашенко, охватывает «сразу и уголовное право, и уголовное законодательство, и уголовно-правовую политику…»[59]. В то же время, по мнению других авторов, это понятие охватывает лишь «специальную деятельность государства, реагирующего на факты нарушения устанавливаемых им уголовно-правовых запретов посредством использования возможностей, заложенных в уголовном праве»[60]. Уголовно-правовое регулирование при этом рассматривается как более узкое понятие.

Третий подход состоит в том, что действие уголовного права вообще не определяется по его целям, границам и содержанию, а заменяется понятием уголовно-правового регулирования, которое соотносится преимущественно с предметом уголовного права.

Структура механизма действия уголовного права. Ее характеристика должна основываться на реальных связях социального и правового развития, отражая:

а) потребности в уголовном праве – реальный спрос на уголовное право;

б) уголовное правотворчество, определяющее формирование задач, объекта и предмета уголовного права;

в) использование методов, условий, средств и правил реализации уголовного права;

г) возникновение последствия реализации уголовного права, включая правоотношения, статусы физических и юридических лиц, затраты и проч.

Конкретный пример можно привести, обратившись к одной из уголовно-правовых новелл.