Александр Борисов - Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный)

• Название: Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный)
• Автор: Александр Борисов
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2010
• ISBN: 978-5-7205-0991-0

В книге дан постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» с учетом внесенных в него изменений, в том числе Федеральными законами от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ, от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ и от 2 августа 2009 г. № 217-ФЗ.

Подробно проанализированы правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, органы управления обществ, права и обязанности участников, совершение сделок с долями в уставном капитале и имуществом обществ. Рассмотрены особенности статуса обществ в кредитной и страховой сферах деятельности. Приведены правовые позиции Конституционного Суда РФ и разъяснения, данные Высшим Арбитражным Судом РФ и Верховным Судом РФ.

Книга предназначена прежде всего для правоприменителей – учредителей и участников обществ, руководителей, юристов, экономистов и специалистов по налогообложению обществ. Книга также будет полезна всем, кто интересуется вопросами правового регулирования статуса обществ с ограниченной ответственностью в России.

---

5. Норма п. 5 комментируемой статьи в прежней редакции определяла соотношение положений учредительного договора и устава общества: в случае несоответствия преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Поскольку Законом 2008 г. № 312-ФЗ учредительный договор из числа учредительных документов общества исключен, необходимость в данной норме отпала и она утратила силу в соответствии с тем же Законом 2008 г. № 312-ФЗ.

Статья 13. Государственная регистрация общества

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Норма комментируемой статьи находится в непосредственной взаимосвязи с нормой п. 3 ст. 2 комментируемого Закона, устанавливающей, что общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Как говорилось в комментарии к указанной статье, обе данные нормы основаны на общих нормах ст. 51 части первой ГК РФ о государственной регистрации юридических лиц. Так, в соответствии с ч. 1 п. 1 данной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ) юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц; данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления. В пункте 2 ст. 51 Кодекса определено, что юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Актом, о котором идет речь, является Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» (в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ имеет наименование «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», по тексту комментария обозначается как Закон о государственной регистрации юридических лиц). В соответствии со ст. 2 названного Закона государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти (регистрирующий орган), уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации». Таким федеральным органом исполнительной власти (регистрирующим органом) в соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506[102], является ФНС России. До издания данного документа соответствующие функции согласно постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (наименование в ред. постановления Правительства РФ от 16 сентября 2003 г. № 577)[103] возлагались на «предшественника» – Министерство РФ по налогам и сборам.

Выше говорилось (см. комментарий к ст. 4 Закона), что согласно п. 1 ст. 13 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В соответствии со ст. 12 названного Закона (в ред. Федерального закона от 23 июля 2008 г. № 160-ФЗ) при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

документ об уплате государственной пошлины.

Форма Заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма № Р11001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. II Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@ (однако данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).

Как установлено в подп. 1 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 «Государственная пошлина» части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ), за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц, государственная пошлина уплачивается в размере 2 тыс. руб.

Кредитные организации в соответствии с ч. 1 ст. 12 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ) подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц с учетом установленного Законом о банках специального порядка государственной регистрации кредитных организаций.

Согласно ч. 2 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. № 31-Ф3): решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России; внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации; взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.

Порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций установлен Инструкцией Центрального банка РФ от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (в ред. последующих изменений). Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями определены Положением Банка России от 23 апреля 1997 г. № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов»[104] (в ред. последующих изменений). Как уже говорилось (см. комментарий к ст. 12 Закона), порядок взаимодействия ФНС России и Банка России по вопросам государственной регистрации кредитных организаций при их создании установлен Регламентом взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций от 26 июня 2002 г.

В части 3 ст. 12 Закона о банках предусмотрено, что Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Порядок внесения записей в названную Книгу определен той же Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И, о которой уже говорилось.