Александр Анищенко - Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации

• Название: Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации
• Автор: Александр Анищенко
• Жанр: О бизнесе популярно
• Год: 2011
• ISBN: 978-5-699-45317-7

Эта книга для тех, кто планирует открыть общество с ограниченной ответственностью – наиболее распространенный в нашей стране способ ведения бизнеса. Избежать непредвиденных осложнений и снизить финансовые риски, открывая собственное дело, вполне по силам любому человеку, если он обладает необходимыми экономическими и юридическими знаниями.

В книге вы найдете информацию об учреждении, порядке регистрации и перерегистрации общества с ограниченной ответственностью, формировании уставного капитала, безвозмездной передаче имущества, формировании оптимальной дивидендной политики, о выходе из общества и продаже своей доли.

Все рекомендации сформулированы доступным языком и проиллюстрированы практическими примерами.

Издание подготовлено с учетом всех изменений, внесенных в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью.

---

Александр Владимирович Анищенко Учредитель и его фирма. Все вопросы. От создания до ликвидации

ВВЕДЕНИЕ

Самый удобный, а потому и самый распространенный в нашей стране способ ведения бизнеса – это создание общества с ограниченной ответственностью. Обычно для краткости их называют сокращенно – ООО.

Действующее российское законодательство предоставило ООО несомненные преимущества как перед акционерными обществами, так и перед индивидуальными предпринимателями.

Судите сами. Чем создание ООО выгоднее учреждения акционерного общества?

Во-первых, организация ООО элементарно требует меньше денежных средств, чем для образования акционерного общества.

Во-вторых, нормы законодательства об ООО дают возможность его учредителям самостоятельно предусмотреть в учредительных документах общества большинство положений, касающихся его управления, формирования руководящих органов, распределения прибыли между участниками и т. п.

В-третьих, согласно пункту 5 статьи 91 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), ООО не обязано публиковать сведения о результатах своих дел. Раскрывать общественности свою отчетность обществу потребуется только в одном случае – в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Это позволяет ему значительно меньше контактировать с контролирующими органами, чем акционерному обществу, деятельность которого подлежит жесткому государственному контролю.

Это с одной стороны. С другой – ведение бизнеса посредством ООО подразумевает значительно меньшую ответственность, чем несут индивидуальные предприниматели.

В отличие от организаций, индивидуальный предприниматель отвечает по долгам всем своим имуществом – как перед государством, так и перед контрагентами. Об этом сказано в статье 24 ГК РФ.

Есть, конечно, активы, на которые взыскание не может быть обращено. Их перечень дан в статье 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. Тем не менее он не настолько уж и широк, чтобы сильно облегчить положение предпринимателя.

Мало того, имущественная ответственность останется на предпринимателе даже и после того, как он перестанет быть таковым, еще в течение срока исковой давности. Согласно статье 196 ГК РФ, общий срок исковой давности равен трем годам.

В этом отношении вести бизнес через ООО гораздо выгоднее. Ведь гражданин может быть единственным учредителем такого общества. Это допускает пункт 2 статьи 7 Федерального закона РФ от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ). При этом он сам может быть и генеральным директором. Фактически получается, что свобода хозяйственной деятельности у него почти такая же, как и у индивидуального предпринимателя, а ответственности гораздо меньше. Ведь юридически субъектом предпринимательской деятельности будет не учредитель, а общество.

При этом в общем случае учредитель общества не отвечает по его обязательствам – так указано в пункте 3 статьи 56 ГК РФ. Общество отвечает по своим обязательствам только темп активами, которые принадлежат именно ему (п. 1 ст. 56 ГК РФ). Следовательно, в самом худшем случае учредитель теряет только ту сумму, которую он внес в уставный капитал.

Из этого есть только одно исключение. Если кредиторы докажут, что именно учредитель своими действиями виноват в банкротстве общества, тогда они получают право предъявить претензии к его собственному имуществу. Это правило установлено в пункте 3 статьи 3 Закона № 14-ФЗ. Однако ведь это еще нужно доказать!

Тем не менее не все так просто. И общество с ограниченной ответственностью обязано работать в строгом соответствии с действующим законодательством. А то, что оно у нас не очень-то простое, известно, наверное, всем. Особенно непросто в такой ситуации рядовым гражданам. Если интересы компании, которая имеет долю в каком-либо обществе, как правило, защищают профессиональные бухгалтеры и юристы, то обычному гражданину приходится думать обо всем самому.

Тем не менее эта книга предназначена не только для учредителей – физических лиц. Далеко не все из них обладают необходимым экономическим и юридическим образованием. Поэтому без опоры на главного бухгалтера общества не обойтись. Причем главному бухгалтеру и самому приходится разбираться не только с вопросами бухгалтерского и налогового учета, но и с тонкостями гражданского законодательства – уж очень тесно они переплетаются во многих важных для общества вопросах.

Эти вопросы встречаются на всем «жизненном пути» ООО – начиная с «рождения» общества и до его «кончины». При этом многие решения бухгалтер самостоятельно принять не может – не имеет права. Вариант выбора действий остается за учредителем. Поэтому бухгалтер должен объяснить учредителю, какие последствия ожидают общество и его лично в результате каждого варианта действий, а учредитель – сделать свой осознанный выбор.

Что же это заточки взаимодействия? Их несколько.

Во-первых, это момент образования общества. Для его появления учредители должны потратить средства (иногда – немалые) на организационные расходы. И только от их собственного решения зависит, кто и как эти суммы им компенсирует и компенсирует ли вообще.

Во-вторых, это момент внесения имущества или имущественных прав в уставный капитал общества. Каким образом будут оцениваться предлагаемые активы – выбор участников общества. Также, в строгом соответствии с законодательством, нужно определиться, как будут наказаны те учредители, что не выполняют взятых на себя обязательств.

В-третьих, это момент оказания материальной помощи учредителем созданному им обществу. Причин для этого может быть довольно много. Разнообразны и варианты поддержки: заем, безвозмездная передача имущества, прощение долга и тому подобное. Так как каждый вариант помощи несет за собой соответствующие именно ему налоговые и правовые последствия, учредителю нужно сначала хорошенько подумать, прежде чем остановить свой выбор на чем-либо.

В-четвертых, никто не решит за учредителя, когда, как и в какой форме он хочет получить свои дивиденды. Бухгалтер или юрист могут только предупредить владельцев бизнеса о возможных негативных финансовых последствиях. Предупредить, но не принять за них решение.

В-пятых, это момент ухода из общества. Учредитель может выйти из общества или продать свою долю. А это, кстати, совсем разные вещи, которые оформляются по-разному. Поэтому учредителю следует сначала решить, что именно он хочет сделать.

Ну и, наконец, нельзя не сказать о серьезнейших изменениях, которые в законодательство об ООО внес Федеральный закон РФ от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ. По мнению наших законодателей, он должен был разрешить два главных недостатка ранее действовавшей системы.

Во-первых, ликвидировать дуализм учредительных документов, который позволял недобросовестным участникам общества зачастую в одиночку блокировать выполнение решения всех остальных участников.

Во-вторых, значительно ограничить свободу участников ООО по распоряжению своими долями и выходу из общества. Как показала практика, излишняя свобода в этом вопросе приводила к внезапной быстрой ликвидации вполне благополучных организаций, а также, наоборот, к легкому формированию и использованию фирм-«однодневок».

Можно сказать, что ООО как самостоятельные субъекты получили значительно больше прав для самообороны – даже против собственных учредителей. Образно говоря, общество как «ребенок», созданный его учредителями, получает заметно больше возможностей «дать сдачи» своим нерадивым родителям, отстоять свое самостоятельное, отличное от них существование, а не погибнуть при первых же серьезных разногласиях среди своих «творцов».

Все эти изменения вступили в силу с 1 июля 2009 года.

Надеемся, что с нашей скромной помощью вы всегда будете делать только правильный выбор в своем личном бизнесе.

1. СОЗДАНИЕ ОБЩЕСТВА

В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года№ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (далее – Закон № 129-ФЗ), существование общества как юридического лица начнется не ранее его регистрации в налоговой инспекции.

Однако до этого момента учредителям компании приходится произвести достаточно большое количество подготовительных мероприятий и потратить определенное количество денег.

Естественно, у них возникает вполне понятное желание эти средства себе возместить. При этом надо учесть, что у образующейся фирмы, как правило, нет еще даже бухгалтера. Поэтому организационные и денежные вопросы придется решать самим учредителям. (Впрочем, они могут нанять специалиста по решению таких проблем – но это уже будет стоить отдельных денег.)