Давид Рене - Основные правовые системы современности

• Название: Основные правовые системы современности
• Автор: Давид Рене
• Жанр: История

---

Пункты 263--265, так называемая "Оговорка о режиме наибольшего благоприятствования", не приводятся. Они исключены автором в последнем французском издании книги.

Некоторые из них сохраняют эти связи и ныне. Британское содружество насчитывает в настоящее время 36 государств-членов.

Французский был придворным языком до воцарения Тюдоров в конце XV века. Естественно, что этот же язык использовали королевские суды и по мере расширения их компетенции английский язык вытеснялся из судебной сферы. Хотя позднее начался обратный процесс и с XVI века в судах преобладал английский язык, тем не менее лишь в 1731 году (после неудачных попыток, предпринимавшихся в 1362 и в 1650 годах при Кромвеле) он был объявлен официальным, а французский и латынь это качество потеряли.

Фискальный иммунитет не получил в Англии такого распространения, как во Франции; королевский централизованный налог не был отменен в Англии в XI и XII веках.

Собственник, разумеется, всегда хозяин у себя, но может возникнуть вопрос, кто является собственником. Для решения этого вопроса вполне естественно обращение к королевской юрисдикции.

Это объясняет, почему суд присяжных появился именно в Англии и то значение, которое этот институт сохранил в судебной системе страны.

'Эффективность исполнения решения суда лорд-канцлера обеспечивалась арестом нарушителя или наложением секвестра на его имущество. Суды общего права заявили, что они будут считать действовавшим в условиях законной обороны того, кто воспротивится этим мерам, даже если он убьет чиновника, на которого канцлер возложил исполнение.

Чтобы избежать двусмысленного толкования, в Англии ныне избегают употреблять понятие "equity" в смысле справедливости в ее понимании, распространенном на континенте. В этом последнем случае используют понятия "juslice", "fairness", "good conscience".

Однако следует оговорить, что имущество, образующее доверительную собственность, не может пойти в покрытие личных долгов трасти.

Категория доверительной собственности развивалась, но осталась категорией, совершенно отличной от договора, хотя в основе ее в большинстве случаев лежит соглашение, которое мы склонны считать договорным.

Тепиr -- вид реального права, имеющего своим объектом недвижимость.

Блэкстон в своих четырехтомных "Комментариях английского права" (1765--1769 годы) посвящает договорному праву всего 26 страниц, а первая английская книга о договорном праве -- впрочем, весьма посредственная -была опубликована в 1847 году.

В последнее время строгость доказательственного права несколько ослаблена. В 1968 году лорд-канцлер в палате лордов говорил даже о своей уверенности в том, что в ближайшие двадцать лет от существующей регламентации порядка представления доказательств останется весьма немного.

"Justice before Truth" -- вот руководящий принцип английского права: соблюдение норм, регулирующих отправление правосудия, обязательно даже в тех исключительных случаях, когда это идет в ущерб истине.

Термин "jurisprudence" ("судебная практика") употребляется в данном случае в его французском значении, то есть речь идет о судебных решениях. Английский термин "jurisprudence" имеет иное значение: он означает то, что во Франции называют общей теорией и философией права. Французский же термин "jurisprudence" переводится на английский язык как "the decisions of the Courts" ("судебные решения").

'После 1969 года в отдельных случаях стало возможным прямое обжалование в палату лордов решений Высокого суда.

В Лондоне и некоторых других крупных городах мировой судья заменен постоянно действующим, оплачиваемым магистратом.

Насчитывается около 4000 барристеров, и из них около тысячи в провинции. Барристеры обладают монопольным правом выступать в Высоких судах.Солиситоры, их число составляет примерно 28000, выполняют роль юридических советников, подготовляющих для барристера досье по делу. Сами же они могут выступать лишь в нижестоящих судах. Некоторые из них выполняют особые обязанности и именуются "публичными нотариусами", но это совсем не то же самое, что французские нотариусы.

Оговорка Генриха VIII состоит в указании, что правила, которые администрация установит в пределах предоставленных ей определенным законом полномочий, рассматриваются как часть этого закона.

Эта позиция близка к концепции, принятой в социалистических странах, согласно которой под правом понимают лишь те нормы, соблюдение которых обеспечено государственным принуждением.

Таковы решения, вынесенные в других странах общего права или же Судебным комитетом Тайного совета.

Этот дуализм выдвигает проблему и в плане международных отношений. Заключаемые американскими дипломатами соглашения, направленные на то, чтобы избежать двойного обложения налогами, действительны только в отношении федеральных налогов; США связаны этими соглашениями только в отношении налогов, устанавливаемых федеральными властями.

В этих случаях говорят о "превалировании федерального закона". В качестве примера можно указать на признание неконституционным закона о подрывной деятельности против правительства США, принятого в штате Пенсильвания в связи с делом Нельсона (один из антикоммунистических одиозных процессов, проводившихся в США в пятидесятых годах на основании так называемого закона Смита.-- Прим. перев.). Верховный суд США указал, что федеральный закон Смита содержит положения, которые не требуют и не допускают каких-либо дополнений законодательством штатов. Вместе с тем закон Пенсильвании был признан сохраняющим силу в той степени, в какой речь идет о подрывной деятельности против правительства штата Пенсильвания.

Компания железных дорог в штате Кентукки предоставила другой компании -- компании такси и транспорта того же штата -- привилегию пользоваться принадлежащими ей земельными участками и предлагать свои услуги ее клиентам. Такая привилегия противоречит публичному порядку штата Кентукки. Чтобы обойти действие этой оговорки, общество самоликвидировалось и вновь было создано в Теннесси, изменив таким образом свое "гражданство". Федеральные суды получили право рассматривать споры между обществом и его конкурентами и пришли к выводу, что договор о предоставлении исключительного права, противоречащий публичному порядку штата Кентукки, не считается таковым по общему праву всей страны.

Верховный суд не мог рассматривать дело сам, так как имелись споры о том, какова же норма общего права Пенсильвании.

Издание Restatement of the Law (см. п. 148 настоящего раздела) свидетельствует, что в 95--98% случаев существует совпадение между системами общего права различных штатов по решению рассматриваемых дел

Верховный суд Канады в отличие от американского правомочен толковать не только федеральные, но и провинциальные законы, если цена иска превышает 10 000 долларов. В нем также 9 судей, причем три -- из юристов Квебека.

Публичный нотариус в Америке -- это не юрист и ничего общего не имеет с нотариусом во Франции и еще меньше-- с публичным нотариусом в Англии. Публичный нотариус в США -- лицо, получившее право удостоверять подписи тех, кому это необходимо по той или иной причине. Должность публичного нотариуса не требует никаких особых способностей, ее доверяют совершенно разным категориям граждан.

В знаменитом деле Дреда Скотта, которое лежит у истоков Гражданской войны, Верховный суд установил (1856 год), что конгресс не вправе запрещать штатам признавать рабство. По делу Лохнер против штата Нью-Йорк в 1905 году суд признал неконституционным закон штата, ограничивший еженедельную продолжительность рабочего вре мени булочников 60 часами, а в 1910 году (дело Хаммер против Даген-харта) объявил неконституционным закон Конгресса, запрещавший детям от 14 до 16 лет работать по ночам и свыше 40 часов в неделю.

См. решение по делу: Национальное бюро трудовых отношений против "Стальной К° Джонс и Лауглин", 301 US 1 (1937) (признание конституционным Акта о национальных трудовых отношениях, устанавливающего комплекс положений по вопросам трудового права для всех предприятий промышленности, связанных с торговлей).

Шиит--арабское слово, означающее ересь.

Для мусульманского юриста речь может идти только о толковании, а не о создании права.

Даже в церковных государствах до их исчезновения в 1870 году всегда существовало гражданское право, независимое от канонического права; такое же положение сложилось в наше время в Ватикане.

В некоторых арабских странах суды кади формально существуют. Но они стали судами государственными, рассматривающими и споры по личному статусу, в которых обе стороны или одна из сторон -- немусульмане. Такая перестройка стала возможной потому, что в этих странах и немусульмане при решении вопросов наследования руководствуются мусульманским правом.

В Кувейте в 1963 году принят Торговый кодекс, содержащий главу о договорах. Тем самым здесь отказались от Гражданского кодекса, планировавшегося ранее.